對上市公司員工持股計劃的思考

沙妍楠

南京師范大學(xué)強(qiáng)化培養(yǎng)學(xué)院，江蘇 南京 210000

2014年6月20日，中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于上市公司實施員工持股計劃試點指導(dǎo)意見》(以下簡稱“指導(dǎo)意見”)對上市公司員工持股計劃的基本原則、主要內(nèi)容、實施程序和信息披露要求及員工持股計劃的監(jiān)管等四個方面分20條進(jìn)行了說明。員工持股計劃制度，對于我們來說并不陌生，早在《公司法》、《證券法》修改以前，就有各種形式的員工持股計劃制度就以地方政府規(guī)章的形式存在。

一、員工持股計劃的相關(guān)概念辨析

一直以來，員工持股、員工持股制度及員工持股計劃在法學(xué)語境下，被作為近義詞相互交替使用，實則不然，員工持股與員工持股計劃實屬截然不同的兩種制度，所以在此，筆者認(rèn)為有必要對其加以說明。

所謂員工持股，即公司員工對其通過各種方式(包括購買、贈與、繼承等法律途徑)持有的本公司股票行使股東權(quán)利，并取得股票收益。因股票的持有人即是公司員工，又是公司股東，所以被稱為員工持股。鑒于員工持股人身份的雙重性，法律一般員工持有股份的比例及轉(zhuǎn)讓的比例均有所限制。

員工持股制度與員工持股則不同，其又稱為員工持股計劃(Employee Stock Ownership Plan，縮寫為ESOP)，最早起源泉于美國，由美國律師兼投資銀行家路易斯·凱爾索于1953年最先提出。①根據(jù)美國員工持股協(xié)會定義，員工持股計劃是指讓員工持有本企業(yè)股票從而分享收益的機(jī)制:通過建立信托基金，擁有企業(yè)或股東以股票或現(xiàn)金提供給員工的資產(chǎn)，并用其來購買企業(yè)的股票。②與員工持股的概念進(jìn)行比較，可以看出，員工持股側(cè)重于股東身份的雙重性，員工持股計劃則更側(cè)重于員工持股制度的管理及操作，屬于一種隨著公司企業(yè)制度的發(fā)展而由法律建構(gòu)的一種制度。

二、上市公司員工持股計劃的實施背景

實行員工持股的目的在于通過承認(rèn)員工勞動力產(chǎn)權(quán)，使員工獲得參與企業(yè)利潤分配和資本收益，從而建立的約束與激勵機(jī)制，將員工個人利益與企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益緊密聯(lián)系起來，以改善企業(yè)經(jīng)營績效。③如果用一句話來形象的形容員工持股制度，那就是托爾維克所說的“使人人都參加政府的管理工作，則是我們可以使人人都能關(guān)心祖國命運的最強(qiáng)有力手段，甚至可以說是唯一的手段?！雹芾婀蚕?、命運與共，是員工持股的題中應(yīng)有之義。

美國是世界上最早施行員工持股計劃的國家。二十世紀(jì)六、七十年代，美國經(jīng)濟(jì)增長速度減緩，隨后出現(xiàn)滯脹的現(xiàn)象。科技的發(fā)展使得財富分配過于集中，這種分配不公的矛盾給美國社會造成巨大的危機(jī)。企業(yè)資金的匱乏，只能縮小企業(yè)規(guī)模、減少員工福利及工資待遇，而員工則要求更大范圍的去參加公司的運營管理，并要求通過獲得公司股票所有權(quán)及公司利潤分成，去補(bǔ)償自己工資及福利的損失。⑤1967年，美國律師兼經(jīng)濟(jì)學(xué)家路易斯·凱爾索提出了員工持股計劃(簡稱ESOP)，這種方式被認(rèn)為既保護(hù)了資產(chǎn)所有者的利益同時又兼顧了員工的利益，能很好的緩沖勞資關(guān)系，激發(fā)員工工作的積極性，從而提高企業(yè)的生產(chǎn)效率。⑥按照美國員工持股協(xié)會的定義，員工持股計劃是一種使員工成為本企業(yè)的股票所有者的員工受益機(jī)制:通過建立信托基金，員工可擁有企業(yè)或股東的股票或現(xiàn)金資產(chǎn)，并用來購買本企業(yè)的股票。有學(xué)者認(rèn)為，我國清朝時期的“票號”、“錢莊”發(fā)生了最早的職工股，分為“身股”和“財股”兩種?，F(xiàn)代意義上的職工股最早出現(xiàn)于自20世紀(jì)80年代初的溫州、臺州及山東周村等地的股份合作制企業(yè)，這種做法在獲得政府和社會的廣泛認(rèn)可后，迅速在全國范圍內(nèi)鋪開，成為當(dāng)時中小企業(yè)改制的首選目標(biāo)，這是職工持股在我國發(fā)展的最早形式。

在我國，職工持股制度是伴隨著20世紀(jì)80年代初開始的國有企業(yè)股份制改造而出現(xiàn)的。隨著改革開放進(jìn)程的推進(jìn)，市場化速度的提高，國有企業(yè)越來越體現(xiàn)出效率低下、資源浪費的一面，當(dāng)時國有企業(yè)大都響應(yīng)政策號召重整旗鼓，但資金缺乏卻成為幾乎所有企業(yè)的發(fā)展瓶頸。為了籌措資金，一些企業(yè)開始股份制試點，把籌措資金的對象瞄準(zhǔn)了本企業(yè)的職工，所以員工持股制度在我國最初是被作為一項解釋國有企業(yè)治理困境的制度被引進(jìn)的。但是，員工持股計劃在中國的發(fā)展并非一帆風(fēng)順，從當(dāng)時的一系列行政規(guī)章，如《股份制企業(yè)試點辦法》、《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家體改委等部門關(guān)于立即制止發(fā)行內(nèi)部職工股不規(guī)范做法意見的緊急通知》、《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》、《國家體改委關(guān)于清理定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股不規(guī)范做法的通知》、《關(guān)于社會募集股份有限公司向職工配售股份的補(bǔ)充規(guī)定》等，都可以清晰的看出國家監(jiān)管部門對待員工持股制度上的反復(fù)與猶豫，員工持股計劃可以說是國家政策的一項產(chǎn)物。

三、現(xiàn)行法律、法規(guī)對上市公司員工持股計劃的規(guī)制

(一)公司法對員工持股問題的規(guī)定

依民法和公司法原理，任何人作為民事主體，都有權(quán)利通過法律規(guī)定的途徑進(jìn)行投資取得公司股東權(quán)益的，在法律并沒有限制本公司或企業(yè)員工購買本公司和企業(yè)股票的時候，員工有權(quán)成為公司的股東，享有股東權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù)?！豆痉ā返?42條第2款規(guī)定:“公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份?！钡?43條規(guī)定，公司在一般情況上不得收購本公司股份，但可以收購不超過公司擬發(fā)行股份5%的股份獎勵給本公司員工。第145條:“上市公司的股票，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易?！备鶕?jù)民商法“法無禁止即自由”及文義解釋的原理，可以得出結(jié)論:公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和普通員工都可以合法的持有本公司的股票，只是股權(quán)的份額和轉(zhuǎn)讓會受到法律或公司章程的限制。

(二)《關(guān)于上市公司實施員工持股計劃試點的指導(dǎo)意見》對上市公司員工持股計劃的規(guī)定

2014年6月20日，中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于上市公司實施員工持股計劃試點指導(dǎo)意見》是我國第一次以部門規(guī)章的形式對員工持股計劃進(jìn)行規(guī)制。該意見對上市公司員工持股計劃的基本原則、主要內(nèi)容、實施程序和信息披露要求及員工持股計劃的監(jiān)管等四個方面分20條進(jìn)行了詳細(xì)說明。

四、員工持股計劃的意義

十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》提出，允許混合所有制經(jīng)濟(jì)實行企業(yè)員工持股，形成資本所有者和勞動者利益共享?？梢妴T工持股是對混合所有制改革的重大突破。對上市公司來講，《指導(dǎo)意見》的發(fā)布將促進(jìn)員工持股計劃的良性發(fā)展，使員工可分享企業(yè)發(fā)展的成果，提高員工的勞動積極性。員工通過持股計劃獲得公司股份，一方面改變了上市公司的股東結(jié)構(gòu)，使得員工可以以股東身份參與到公司的日常管理中去，有利于改善公司的治理水平;另一方面，員工持股計劃為上市公司提供一種新的市值管理工具。

(一)有利于激勵和約束員工的行為

我國傳統(tǒng)上工資和獎金構(gòu)成收入的主體，由于工資水平又一直較低，導(dǎo)致員工工作積極性不高，工作效率低下。而員工持股計劃是為了將員工的個人利益和公司的長遠(yuǎn)利益緊密聯(lián)系起來共同發(fā)揮作用，來達(dá)到調(diào)動他們的工作積極性和能動性提高企業(yè)的經(jīng)營績效的目的。員工持股計劃能有效激發(fā)上市公司的內(nèi)在動力，原因在于通過員工持股計劃使得員工由單一的勞動者身份轉(zhuǎn)變?yōu)閯趧诱吲c所有者的雙重角色，進(jìn)而建立起風(fēng)險共擔(dān)、利益共享機(jī)制，因此能有效挖掘公司成長原動力、提高公司的整體凝聚力和市場競爭力。

(二)有利于股權(quán)結(jié)構(gòu)的多元化

由于歷史原因，我國目前上市公司中非流通的國有股、法人股占較大的比重，國有股一股獨大使企業(yè)缺乏在激烈的市場競爭中必須的靈活性和自主性。公司治理理論提出，股權(quán)相對集中時，大股東對企業(yè)實行直接監(jiān)控是公司有效治理的關(guān)鍵。我國目前股權(quán)相對集中的前提已經(jīng)存在，員工持股則可以成為與國有股制衡的力量。員工持股是由所有員工參與的一項投資行為，它能保障員工行使決策和監(jiān)督的職責(zé)方面發(fā)揮積極的作用。員工持股計劃的推出不是單純?yōu)榱颂嵴窆墒卸扇〉拇胧?，而是提高上市公司質(zhì)量，完善公司治理結(jié)構(gòu)，推動資本市場長期健康發(fā)展的制度舉措。

(三)有利于解決利益沖突，保護(hù)中小股東

員工持股計劃可以補(bǔ)充員工的薪酬收入，有了這份補(bǔ)充收入，上市公司就可以適當(dāng)降低支出，而將應(yīng)付一部分薪酬以股票的形式發(fā)放給員工，即管理層通過股權(quán)激勵的方式將公司長期持續(xù)發(fā)展和員工的切身利益緊密聯(lián)系起來，這樣會在保護(hù)中小股東的利益方面起到積極的作用。

首先，上市公司員工持股計劃可以保證中小股東與企業(yè)內(nèi)部人利益達(dá)到一致，有利于減少上市公司圈錢的動機(jī)，進(jìn)而采取增加分紅、回饋投資人的意愿。

其次，上市公司員工持股計劃增強(qiáng)了中小股東在公司經(jīng)營決策中的影響力，起到對大股東尤其控股股東的制衡作用，從而避免大股東利用各種關(guān)聯(lián)交易侵犯中小股東利益的行為產(chǎn)生，進(jìn)而解決上市公司股東利益沖突問題。

最后，上市公司員工持股計劃有助于解決上市公司的委托代理和內(nèi)部控制問題。這種制度設(shè)計使得每一個員工都成為公司的股東，強(qiáng)化了股東對公司管理層的監(jiān)督作用，使得股份公司在經(jīng)營管理過程中能做到切實保障投資人權(quán)益，以股東價值最大化為主要宗旨。

[ 注 釋 ]

①路易期·凱爾索，帕特里·西亞凱爾索.民主與經(jīng)濟(jì)力量——通過雙因素經(jīng)濟(jì)開展雇員持股計劃革命[M].趙曙民譯.南京:南京大學(xué)出版社，1996.11.

②梁慧瑜.企業(yè)員工持股法律問題研究[M].北京:法律出版社，2012.3.

③江平，卞宜民.中國職工持股研究[J].比較法研究，1999(3、4).

④[法]托克維爾.論美國的民主[M].北京:商務(wù)印書館，1993:270.

⑤梁慧瑜.企業(yè)員工持股法律問題研究[M].北京:法律出版社，2012:58-59.

⑥馮敏.員工持股模式的比較研究[D].吉林大學(xué)，2010.1.