簡析三方協(xié)議兼談實踐中的問題和建議

孫　冰　王杉宇　王真真　王晨星

中國海洋大學(xué)法政學(xué)院，山東　青島　266000

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簡析三方協(xié)議兼談實踐中的問題和建議

孫冰王杉宇王真真王晨星

中國海洋大學(xué)法政學(xué)院，山東青島266000

摘要：盡管簽訂三方協(xié)議是應(yīng)屆畢業(yè)生就業(yè)的重要一環(huán)，畢業(yè)生對其重要性不甚了解，該制度實踐中面臨種種問題。本文三方協(xié)議的法律性質(zhì)進(jìn)行探析，并針對實務(wù)中存在的問題進(jìn)行探討提出的建議。

關(guān)鍵詞：三方協(xié)議；勞動合同；畢業(yè)生就業(yè)

應(yīng)屆畢業(yè)生初次就業(yè)時學(xué)生本人、學(xué)校和用人單位三方應(yīng)該簽署協(xié)議，簡稱三方協(xié)議，即《全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》。它是解決應(yīng)屆畢業(yè)生戶籍、檔案、保險、公積金等問題，明確畢業(yè)生、用人單位、學(xué)校三方在畢業(yè)生就業(yè)工作中的權(quán)利和義務(wù)的書面表現(xiàn)形式。三方協(xié)議作為畢業(yè)生第一次就業(yè)時以學(xué)生的身份簽訂的協(xié)議，其在性質(zhì)上和法律效力上都有著自己獨特的特征，下面筆者將從三方協(xié)議的內(nèi)容、法律性質(zhì)、作用和實踐等方面分析。

一、三方協(xié)議概述

(一)三方協(xié)議的性質(zhì)

雖然三方協(xié)議在實踐中應(yīng)用廣泛，但是我國現(xiàn)行法律卻并沒有明確規(guī)定三方協(xié)議，正是由于這種不明確性，三方協(xié)議的定性也存在眾多分歧，不同的學(xué)者對此有不同的觀點。有的認(rèn)為三方協(xié)議只是一種簡單的民事合同，它既不是勞動合同也不是行政合同①；也有的認(rèn)為三方協(xié)議是勞動合同的一種，雖然兩者存在差別，但是在主體意思表示，訂立目的和適用法律依據(jù)上相一致，故為勞動合同的特殊形式②；還有的認(rèn)為三方協(xié)議是預(yù)約合同，三方協(xié)議的簽訂是為將來簽訂勞動合同做準(zhǔn)備，是簽訂勞動合同的前提③。以上三種是主流觀點，當(dāng)然還有其他觀點，筆者就不一一列舉。

筆者認(rèn)為上述觀點均有其道理，但是筆者還是支持第三種觀點，即三方協(xié)議是為訂立勞動合同的預(yù)約合同，它既不是勞動合同的特殊形式，也不僅僅是簡單的民事合同。三方協(xié)議是一個短暫的過渡性協(xié)議，它不是用人單位與應(yīng)屆畢業(yè)生正式簽訂的勞動合同，而只是在簽訂正式勞動合同之前的民事主體(也就是畢業(yè)生，用人單位，學(xué)校)之間簽訂的有關(guān)如何訂立勞動合同的預(yù)約。三方協(xié)議與勞動合同的簽訂有著密切的前后聯(lián)系，同時，我們從三方協(xié)議的訂立目的也可以很明顯的看到三方協(xié)議的簽訂是為了本合同即勞動合同的簽訂。綜上筆者認(rèn)為三方協(xié)議實為勞動合同的預(yù)合同。

(二)三方協(xié)議的法律效力

根據(jù)上文分析得知，三方協(xié)議是在平等自愿的基礎(chǔ)上由完全民事行為能力人簽訂的，屬于合格的合同，那么它必然就具有完全的法律效力。任何一方違反了三方協(xié)議，對方均可以依據(jù)合同法關(guān)于合同違約的規(guī)定尋求救濟(jì)，要求違約方承擔(dān)責(zé)任。其次，就三方協(xié)議的時間效力而言，根據(jù)合同法的規(guī)定可知，合同自合同成立時生效。故三方協(xié)議的生效時間始于三方協(xié)議訂立之時。那三方協(xié)議的終止時間為何時？根據(jù)勞動法規(guī)定：勞動關(guān)系自用工時確立。也就是說，勞動關(guān)系從畢業(yè)生報到時即成立，從這時起，勞動者(即畢業(yè)生)與用工單位之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系講將依據(jù)勞動法的規(guī)定，而不是三方協(xié)議，故此時三方協(xié)議也將失去作用，而改由勞動法來約束雙方之間的關(guān)系。所以筆者認(rèn)為，三方協(xié)議的時間效力始于簽訂之時，終于畢業(yè)生報到之日。

(三)三方協(xié)議與勞動合同的區(qū)別

三方協(xié)議雖然與勞動合同的主體重合，即主要主體是畢業(yè)生(后為勞動者)與用工單位，但是三方協(xié)議與勞動合同之間還是存在著很大的差別。主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

1.法律依據(jù)不同。三方協(xié)議由學(xué)校統(tǒng)一發(fā)放，依據(jù)國家的法規(guī)和規(guī)定訂立，而勞動合同由《勞動法》和《合同法》規(guī)范和限定。違約時，三方協(xié)議主要依據(jù)合同法和民法通則來調(diào)整雙方之間的關(guān)系，勞動合同則主要依據(jù)勞動法來解決雙方之間的糾紛。

2.效力不同。勞動合同一經(jīng)簽訂，三方協(xié)議的效力應(yīng)當(dāng)喪失。如果勞動合同與三方協(xié)議附件內(nèi)容發(fā)生沖突，以勞動合同為準(zhǔn)。

3.主體不同。三方協(xié)議的主體必須包括學(xué)校、畢業(yè)生和用人單位，且勞動者一方必須是應(yīng)屆畢業(yè)生，而勞動合同的簽訂者則沒有這個要求，也不涉及學(xué)校。

綜上可知，雖然三方協(xié)議與勞動合同看起來有相似之處，但是法律效力等方面均有差別，兩者是不可一概而論的。

二、三方協(xié)議的作用

根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步深化普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)制度改革有關(guān)問題的意見》的規(guī)定，三方協(xié)議在畢業(yè)生就業(yè)工作中發(fā)揮以下作用和職能：

(一)畢業(yè)生檔案調(diào)動的依據(jù)

簽訂協(xié)議以后，由學(xué)校派發(fā)報到證，畢業(yè)生持報到證到就業(yè)單位與對方簽署勞動合同，工齡從此時開始計算，就業(yè)單位將給畢業(yè)生交社會保險，并在就業(yè)單位當(dāng)?shù)芈鋺?。如不簽訂協(xié)議，則不能調(diào)動檔案和戶口，不僅會影響畢業(yè)生工齡的計算、職稱的評定、社會保險及其他社會福利，同時因為檔案被派回生源地，檔案將面臨遺失的風(fēng)險。

(二)學(xué)校和地方就業(yè)主管部門制定就業(yè)建議計劃的依據(jù)

為保證就業(yè)計劃的落實和實施，未經(jīng)學(xué)校同意，畢業(yè)生擅自簽訂的協(xié)議無效，因此學(xué)生簽訂三方協(xié)議需向?qū)W校報備，由校方進(jìn)行資格審查。

(三)規(guī)范高校畢業(yè)生和用人單位之間就業(yè)關(guān)系

應(yīng)屆畢業(yè)生缺乏相關(guān)的法律常識和自我保護(hù)意識，畢業(yè)生和用人單位在協(xié)商約定時往往受制于用人單位，學(xué)生處于弱勢地位，學(xué)校作為第三方可以為畢業(yè)生的權(quán)益保障提供支持，起到監(jiān)督規(guī)范用人單位的權(quán)利義務(wù)的作用。

三、三方協(xié)議在實務(wù)中存在的問題

理論上三方協(xié)議無論是對畢業(yè)生、校方還是用人單位而言，都發(fā)揮著重要的作用，實踐中確存在不少問題影響了該項制度功能的實現(xiàn)，主要有以下幾個問題：

(一)內(nèi)容規(guī)定不全面

不少高校的就業(yè)協(xié)議中只有簡單的畢業(yè)生和用人單位信息，缺乏明確的就業(yè)崗位信息和雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的條款內(nèi)容。部分三方協(xié)議缺少諸如工作崗位、報酬、合同期、福利待遇、社會保障、違約賠償?shù)汝P(guān)鍵條款，對明晰簽約三方權(quán)利義務(wù)、保障各方利益(尤其是畢業(yè)生的利益)沒有實質(zhì)作用。

(二)用人單位和畢業(yè)生的責(zé)權(quán)不平衡

原則上三方協(xié)議的變更比普通勞動合同的變更和解除更加嚴(yán)格，原因在于國家給予了畢業(yè)生在戶籍轉(zhuǎn)接手續(xù)上的特殊政策。其導(dǎo)致的結(jié)果是用人單位違反三方協(xié)議時幾乎沒有成本，學(xué)生違約則需要獲得原用人單位的諒解書，才能再向?qū)W校申請重新簽訂三方協(xié)議、進(jìn)行檔案派遣，程序復(fù)雜且成本高，與三方協(xié)議保障畢業(yè)生初次就業(yè)的初衷不符。

(三)三方協(xié)議缺乏法律權(quán)威和有效的救濟(jì)

三方協(xié)議的依據(jù)——《普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》屬于部委制定的部門規(guī)章，其法律效力低于法律和行政法規(guī)。法律位階低下導(dǎo)致法律權(quán)威性不夠，得不到簽約三方的重視，對畢業(yè)生和用人單位的行為約束力不夠。一方違約后，三方協(xié)議不被視為勞動合同，協(xié)議糾紛雙方只能通過民事訴訟的方式來解決，不能向勞動仲裁委員會申請仲裁。

(四)畢業(yè)生對三方協(xié)議認(rèn)識不充分

實踐中，不少畢業(yè)生即使簽訂了三方協(xié)議，也不能清楚地認(rèn)識到用人單位和自己的權(quán)利義務(wù)，三方協(xié)議的重要功能被忽視，從而導(dǎo)致畢業(yè)生的違約行為或用人單位違約后畢業(yè)生不知如何尋求法律救濟(jì)的問題，而畢業(yè)生因簽訂的三方協(xié)議的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不夠清晰全面落入不法企業(yè)的就業(yè)陷阱等的狀況也時有發(fā)生。大多數(shù)畢業(yè)生缺乏相關(guān)的法律常識，學(xué)校沒有盡到指導(dǎo)畢業(yè)生就業(yè)的職責(zé)，也是三方協(xié)議制度產(chǎn)生漏洞的原因之一。

四、對于應(yīng)屆畢業(yè)生的建議

(一)應(yīng)屆畢業(yè)生應(yīng)逐條查看并理解“三方協(xié)議”

“三方協(xié)議”雖然是有統(tǒng)一規(guī)定的，但是每個學(xué)校的具體內(nèi)容不盡相同。因此，畢業(yè)生應(yīng)當(dāng)認(rèn)真閱讀并理解三方協(xié)議的內(nèi)容，明確自己的權(quán)利義務(wù)。遇有不確定的部分，要及時向?qū)W校咨詢。

(二)畢業(yè)生對于三方協(xié)議中可雙方協(xié)商的內(nèi)容要盡力爭取

三方協(xié)議中有些內(nèi)容是雙方協(xié)商的基礎(chǔ)上確定的。如具體職位、工作部門、實習(xí)時間等等，這些內(nèi)容應(yīng)當(dāng)清楚明確，不能想當(dāng)然的認(rèn)為雙方已經(jīng)達(dá)成約定。若是畢業(yè)生到了單位后發(fā)現(xiàn)實際情況與協(xié)商不符，則可以以三方協(xié)議為依據(jù)，要求用人單位履行約定或賠償損失。

(三)對于三方協(xié)議中不符合法律的條款要指明并要求更改

其中，最明顯的是試用期問題?！秳趧雍贤ā访鞔_規(guī)定，勞動合同年限一年以下的不得超過一個月，三年以下的不得超過兩個月，三年以上不得長六個月，試用期只能約定一次，防止用人單位約定過長的試用期，損害勞動者利益。

(四)畢業(yè)生要加強與老師，學(xué)校的溝通

校方和老師在就業(yè)問題上顯然比應(yīng)屆生經(jīng)驗更豐富。因此，在簽訂三方協(xié)議前，應(yīng)及時與校方老師溝通，了解相關(guān)問題，做到有的放矢。期間遇到模棱兩可的問題一定要像老師請教。

(五)畢業(yè)生要勇于保護(hù)自己的權(quán)利和利益

三方協(xié)議規(guī)定了三方的權(quán)利和義務(wù)，任何一方違反應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。在三方協(xié)議中，畢業(yè)生屬于弱勢一方，他們的利益經(jīng)常遭受雇主傷害，為了維護(hù)自己的利益，畢業(yè)生應(yīng)勇敢地拿起法律武器來保護(hù)自己的權(quán)益。根據(jù)法律規(guī)定，勞動爭議應(yīng)當(dāng)先仲裁，仲裁無法解決后才能起訴。而三方協(xié)議不屬于勞動爭議，應(yīng)當(dāng)提起民事訴訟解決。

(六)采取謹(jǐn)慎的態(tài)度面對三方協(xié)議

許多畢業(yè)生由于對于三方協(xié)議不了解，忽視其重要性，或是由于高校的不重視，沒有給予相關(guān)提示，導(dǎo)致畢業(yè)生對于三方協(xié)議的簽訂采取十分隨意的態(tài)度。三方協(xié)議對應(yīng)屆生、用人單位、學(xué)校三方具有法律約束力，違反三方協(xié)議會產(chǎn)生違約責(zé)任。因此，畢業(yè)生對于三方協(xié)議一定要采取謹(jǐn)慎的態(tài)度，在日常的學(xué)習(xí)生活中，要積極學(xué)習(xí)相關(guān)法律知識，增強權(quán)利和自我保護(hù)意識。

[注釋]

①張權(quán).對就業(yè)協(xié)議書的思考[J].高等理科教育，2005(1)：131.

②趙興宏.就業(yè)協(xié)議適用勞動合同的思考[J].東北大學(xué)學(xué)報，1999(1)：36.

③秦文獻(xiàn).大學(xué)生就業(yè)協(xié)議：一種典型的預(yù)約合同[J].中國勞動，2005(1)：40.

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[2]趙興宏.就業(yè)協(xié)議適用勞動合同的思考[J].東北大學(xué)學(xué)報，1999(1).

[3]秦文獻(xiàn).大學(xué)生就業(yè)協(xié)議：一種典型的預(yù)約合同[J].中國勞動，2005(1).

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作者簡介：孫冰，中國海洋大學(xué)法政學(xué)院法學(xué)2011級本科生。

中圖分類號：G647.38

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2015)15-0085-02