客戶名單商業(yè)秘密法律屬性之界定

文◎沈玉忠

客戶名單商業(yè)秘密法律屬性之界定

文◎沈玉忠*北京工業(yè)大學(xué)實(shí)驗(yàn)學(xué)院副教授，法學(xué)博士［101101］

摘要：內(nèi)容由商業(yè)秘密的法律特征所決定，客戶名單只有同時具備秘密性、經(jīng)濟(jì)性、實(shí)用性和保密性的情況下，才能成為我國法律所保護(hù)的商業(yè)秘密。司法實(shí)踐中，在職工跳槽所引起的客戶流失而提起的侵犯商業(yè)秘密訴訟中，否定構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的時間段是在職工跳槽之后，而非跳槽之前或正在辦理調(diào)離工作期間。職工辦理調(diào)離原單位，若有相應(yīng)保密義務(wù)的存在，則當(dāng)事人仍然負(fù)有保守商業(yè)秘密的義務(wù)，不得利用該客戶名單進(jìn)行營利性活動。職工跳槽之后，沒有相應(yīng)的后續(xù)保密義務(wù)或者保密期限屆滿之后，當(dāng)離職職工的個人因素對于客戶交易對象的選擇起著決定性作用的，不得認(rèn)定商業(yè)秘密侵權(quán)的成立。

關(guān)鍵詞：客戶名單商業(yè)秘密保密義務(wù)

一、案情介紹

［基本案情］被告人郁某2011年6月20日因涉嫌犯侵犯商業(yè)秘密罪被刑事拘留后被取保候?qū)彙＝?jīng)南京市玄武區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)定，南京惠力通實(shí)業(yè)有限公司于1998年注冊成立，主要經(jīng)營針紡織品、服裝鞋帽、工藝美術(shù)品等，該公司于2000年被國家主管部門賦予進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)，并更名為南京惠力通進(jìn)出口有限公司（以下簡稱惠力通公司）。之后，該公司與意大利阿普勒斯公司逐步建立了長期的服裝進(jìn)出口業(yè)務(wù)關(guān)系。被告人郁某于1999年進(jìn)入惠力通公司工作，自2005年起開始負(fù)責(zé)該公司在歐洲的業(yè)務(wù)，先后擔(dān)任歐洲組組長、外貿(mào)部門經(jīng)理。2006年3月，被告人郁某與惠力通公司簽訂勞動合同一份，其中第三條第3項(xiàng)約定，“保守商業(yè)秘密：乙方（郁某）需執(zhí)行甲方（惠力通公司）惠字（2001）001號文，甲方在每年年終發(fā)放的獎金中已包含競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”，合同有效期為三年?；葑郑?001）001號文第十條規(guī)定，“辭職的員工仍負(fù)有保守公司秘密的義務(wù)。不得以任何手段侵犯公司的商業(yè)秘密，破壞公司聲譽(yù)及挖公司人才，三年內(nèi)不得利用本公司的經(jīng)營渠道和經(jīng)濟(jì)信息，經(jīng)營與本公司相同的業(yè)務(wù)。如發(fā)生上述情況，本人將承擔(dān)因此而造成的經(jīng)濟(jì)損失和法律責(zé)任”。后原惠力通公司包括郁某在內(nèi)的主要技術(shù)骨干和大部分員工轉(zhuǎn)入明和公司，明和公司于2007年2月注冊成立，但自2009年7月才正式對外開展業(yè)務(wù)，主要經(jīng)營范圍為服裝、紡織品及進(jìn)出口等業(yè)務(wù)。在此期間，被告人郁某在進(jìn)入明和公司后，先后擔(dān)任負(fù)責(zé)歐洲業(yè)務(wù)的部門經(jīng)理兼副總經(jīng)理，系公司股東之一。2009年6、7月份，被告人郁某與明和公司簽訂勞動合同一份，其中第七條第3項(xiàng)約定，“乙方（郁某）負(fù)有保守甲方（明和公司）商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權(quán)的義務(wù)?！?009年明字001號文第七條規(guī)定，“員工有保護(hù)公司秘密的義務(wù)和責(zé)任。凡在本公司就職而產(chǎn)生的、而獲取的文件、資料、稿件、表格等業(yè)務(wù)信息，如有關(guān)客戶名單及聯(lián)系方式、技術(shù)資料、訂單、報價單、營銷策略、貨源情報等，無論是書面或是電腦文件形式的，無論是客戶的或者是本公司的均屬商業(yè)秘密，在任何情況下不得向他人泄露。辭職的員工仍負(fù)有保守公司秘密的義務(wù)，不得以任何手段侵犯公司的商業(yè)秘密，破壞公司聲譽(yù)及挖公司人才，一年內(nèi)不得利用本公司的經(jīng)營渠道和經(jīng)濟(jì)信息，經(jīng)營與本公司相同的業(yè)務(wù)。員工在每年年終發(fā)放的獎金中已包含競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。違反者公司將有權(quán)追究其經(jīng)濟(jì)和法律責(zé)任”。

2011年2月，被告人郁某在向公司提出辭職尚未獲得批準(zhǔn)的情況下，擅自將明和公司與意大利阿普勒斯公司外貿(mào)業(yè)務(wù)的相關(guān)資料拷貝到自己移動硬盤并帶回家中，且于2010年12月至2011年6月間，將其掌握的明

和公司有關(guān)加工渠道、客戶資料等經(jīng)營信息，以江蘇弘業(yè)股份有限公司的名義，操作與意大利阿普勒斯公司的外貿(mào)業(yè)務(wù)，并將該業(yè)務(wù)交由揚(yáng)州市本特利服飾有限公司公司等多家加工企業(yè)負(fù)責(zé)加工，其中，至少有3家企業(yè)與明和公司有著長期的合作關(guān)系，上述業(yè)務(wù)共產(chǎn)生非法利潤人民幣110余萬元。最終，一審法院認(rèn)定，被告人郁某違反與明和公司的合同約定和相關(guān)保密規(guī)定，擅自使用其商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失，其行為已構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。一審判決后，郁某不服判決，提起上訴。

二、司法實(shí)務(wù)分歧

在此案審理過程中，對于意大利阿普勒斯公司外貿(mào)業(yè)務(wù)的相關(guān)資料等客戶名單是否為商業(yè)秘密，引發(fā)很大的爭議。一審法院認(rèn)為，在明和公司的技術(shù)資料和經(jīng)營信息中，現(xiàn)有證據(jù)可以證明，涉案的多家服裝加工企業(yè)，其中至少有3家系明和公司較為固定、長期合作的加工企業(yè)，有關(guān)的貨源、加工渠道等系不為公眾所知悉，能夠給權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢的經(jīng)營信息，應(yīng)當(dāng)屬于本案的商業(yè)秘密點(diǎn)，足以認(rèn)定為明和公司的商業(yè)秘密。被告人不服一審判決，提出上訴，上訴理由之一是一審法院認(rèn)定構(gòu)成商業(yè)秘密錯誤，涉案的多家服裝加工企業(yè)，包括明和公司較為固定、長期合作的3家加工企業(yè)及其有關(guān)貨源、加工渠道等信息應(yīng)當(dāng)是公開的。

二審法院經(jīng)審理審理認(rèn)為，關(guān)于上訴人及其辯護(hù)人提出的一審法院認(rèn)定構(gòu)成商業(yè)秘密錯誤的辯解、辯護(hù)意見，經(jīng)查，意大利阿普勒斯公司的相關(guān)經(jīng)營信息以及與明和公司較為固定、長期合作的多家加工企業(yè)的相關(guān)經(jīng)營信息均不為公眾所知悉，能給明和公司帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性，且明和公司采取了合理的保密措施，上述經(jīng)營信息符合法律規(guī)定的商業(yè)秘密的構(gòu)成要件。其中，關(guān)于商業(yè)秘密內(nèi)容的認(rèn)定，二審法院認(rèn)為，意大利阿普勒斯公司的相關(guān)經(jīng)營信息以及與明和公司較為固定、長期合作的多家加工企業(yè)的相關(guān)經(jīng)營信息是本案的商業(yè)秘密內(nèi)容。該信息系明和公司指派特定員工長期經(jīng)營聯(lián)系所形成，明和公司與意大利阿普勒斯公司長期存在外貿(mào)業(yè)務(wù)往來，長期與多家加工企業(yè)合作，并對相關(guān)信息進(jìn)行整理歸納，其中不僅包括客戶、加工企業(yè)名稱、主要聯(lián)系人姓名及聯(lián)系電話等公眾較易獲得的信息，還包括阿普勒斯公司所提供的服裝相關(guān)款式及其成本預(yù)、核算、報價、簽約可能性以及多家加工企業(yè)的加工報價、加工質(zhì)量、簽約可能性等公眾通過普通渠道難以獲得的特有信息。可見，意大利阿普勒斯公司、多家長期合作的加工企業(yè)與明和公司之間具有相對穩(wěn)定的特定的交易關(guān)系，該經(jīng)營信息不為公眾所知悉，是明和公司的商業(yè)秘密。因此，一審法院關(guān)于本案商業(yè)秘密內(nèi)容的認(rèn)定不準(zhǔn)確，應(yīng)予糾正。但上訴人郁某及其辯護(hù)人關(guān)于涉案的多家服裝加工企業(yè)，包括與明和公司較為固定、長期合作的3家加工企業(yè)及其有關(guān)貨源、加工渠道等信息應(yīng)當(dāng)是公開的辯解、辯護(hù)意見亦與事實(shí)不符，法院不予采納。最終二審法院駁回上訴，維持原判。

三、法理評析

當(dāng)下，客戶名單時常成為侵犯商業(yè)秘密罪的對象。據(jù)我們對北大法寶60個侵犯商業(yè)秘密案樣本犯罪對象的統(tǒng)計(jì)得出，技術(shù)信息有43個，技術(shù)信息和經(jīng)營信息為8個，經(jīng)營信息為9個，其中，客戶名單有7個。司法實(shí)踐中，司法機(jī)關(guān)在處理此類案件時，時常遇到這樣問題，客戶名單是否屬于“商業(yè)秘密”？被告人及其辯護(hù)人往往提出客戶名單不屬于商業(yè)秘密的辯護(hù)意見，司法機(jī)關(guān)首先應(yīng)結(jié)合商業(yè)秘密的構(gòu)成特征來分析該客戶名單是否具有商業(yè)秘密的法律屬性。

（一）客戶名單法律屬性的判定

商業(yè)秘密的法律本質(zhì)在于其信息性，包括技術(shù)信息和經(jīng)營信息兩種類型，其中，技術(shù)信息，是指能在生產(chǎn)中應(yīng)用的技術(shù)資料和數(shù)據(jù)，包括產(chǎn)品配方、設(shè)計(jì)、制作方法、技術(shù)過程等信息。經(jīng)營信息主要指經(jīng)營策略、管理訣竅、客戶名單、貨源情況等信息。根據(jù)2007年2月1日最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，所謂客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊,以及保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶?？蛻裘麊蔚姆蓪傩?，一直是商業(yè)秘密司法保護(hù)中的難題。在僅以侵犯客戶名單為由提起的商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟中，原告勝訴的概率相對較低。［1］

通過對相關(guān)國家法律制度的考量，盡管對商業(yè)秘

密構(gòu)成條件作出不同的要求，但是，對于客戶名單必須具備相應(yīng)條件才將其視為商業(yè)秘密納入到法律保護(hù)視野之內(nèi)，日本的判例認(rèn)為，具備下列條件之一的客戶資料，可以構(gòu)成商業(yè)秘密：（1）客戶名單是其所有人所特有的，或者所有人形成了特殊的客戶群，其他競爭者不花費(fèi)一定的勞動和努力得不到相同的或者近似結(jié)果，該客戶名單構(gòu)成商業(yè)秘密；（2）經(jīng)過獨(dú)特積累、收集、加工、整理，不是簡單地復(fù)制社會上已有的通信地址、廠商名錄而形成的客戶名單，可以構(gòu)成商業(yè)秘密。［2］在美國，有的法院則常?；谙铝欣碛蓪蛻裘麊蔚纳虡I(yè)秘密屬性予以否定:（1）聯(lián)邦法院：客戶名單易于從公開的商業(yè)周報獲得；（2）加利福尼亞州：所有的競爭者都能夠通過相同的途徑取得該客戶名單；（3）加利福尼亞州:客戶名單在該領(lǐng)域內(nèi)極為有名；（4）客戶名單是從垃圾中取得的。［3］

所謂商業(yè)秘密，是指權(quán)利人對自己所掌握的技術(shù)信息和經(jīng)營信息的一種主觀上的設(shè)定，不需要向國家有關(guān)部門申請并經(jīng)審查認(rèn)可，僅僅是權(quán)利人單方的意思表示。但在發(fā)生侵犯商業(yè)秘密的行為時，商業(yè)秘密就不能只由權(quán)利人單方認(rèn)定，必須根據(jù)國家法律的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定，以確保公正性。作為一項(xiàng)技術(shù)信息和經(jīng)營信息，若要成為法律概念上的商業(yè)秘密，必須具備法定的條件，由此形成商業(yè)秘密的構(gòu)成特征。同樣，客戶名單究竟應(yīng)當(dāng)具備哪些條件，才能作為商業(yè)秘密加以保護(hù)？我們認(rèn)為，由商業(yè)秘密的法律特征所決定，客戶名單只有同時具備秘密性、經(jīng)濟(jì)性、實(shí)用性和保密性的情況下，才能成為我國法律所保護(hù)的商業(yè)秘密，其中，尤以秘密性和保密性的認(rèn)定為關(guān)鍵。

1.客戶名單的秘密性。秘密性，是指商業(yè)秘密必須是不為公眾所知悉的技術(shù)信息或經(jīng)營信息，故又稱為非公知性。不為公眾所知悉，是指該信息不能為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員從公開渠道普遍知悉和直接獲得，而普遍知悉和容易獲得，按照通常的認(rèn)識可以理解為：該信息不屬于一般常識，無法或難以從公開渠道直接獲取。就客戶名單秘密性的必須把握以下幾點(diǎn)：

首先，就客戶名單的內(nèi)容而言，既有公眾較容易獲得的信息，又必須具有公眾難以獲得的特有信息。在上述案例中，被告人郁某及辯護(hù)人認(rèn)為，涉案的多家服裝加工企業(yè)，包括明和公司較為固定、長期合作的3家加工企業(yè)及其有關(guān)貨源、加工渠道等信息應(yīng)當(dāng)是公開的。對此，審理法院認(rèn)為，本案中所涉及的經(jīng)營信息，是長期經(jīng)營聯(lián)系所形成，并對相關(guān)信息進(jìn)行整理歸納，其中不僅包括客戶、加工企業(yè)名稱、主要聯(lián)系人姓名及聯(lián)系電話等公眾較容易獲得的信息，還包括相關(guān)公司所提供的服裝款式及其成本預(yù)算、核算、報價、簽約可能性以及多家加工企業(yè)的加工報價、加工質(zhì)量、簽約可能性等公眾通過普通渠道難以獲得的特有信息。因此，就秘密性而言，能夠成為法律保護(hù)的商業(yè)秘密的客戶名單，必須具有不同于公開出版的黃頁、企業(yè)名錄等公知信息的特殊內(nèi)容或信息，例如，客戶的交易習(xí)慣、價格、品質(zhì)要求、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、需求類型等具體交易內(nèi)容等。

其次，客戶名單的形成過程必須蘊(yùn)含著權(quán)利人勞動的付出、智慧的結(jié)晶。商業(yè)秘密保護(hù)并沒有就創(chuàng)新性作出特別要求，但是，創(chuàng)造性勞動決定商業(yè)秘密的根本價值。技術(shù)信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密，不能簡單地因?yàn)槠渲邪豁?xiàng)或多項(xiàng)公知技術(shù)就否定其秘密性，應(yīng)當(dāng)綜合考慮技術(shù)要素的組合及整體是否體現(xiàn)了權(quán)利人的獨(dú)創(chuàng)性勞動。同樣，作為經(jīng)營信息的重要組成部分，客戶名單的形成必須具有一定的創(chuàng)造性，即客戶名單須經(jīng)過權(quán)利人的加工、整理、歸納的智力活動，并經(jīng)長期經(jīng)營所獲得?？蛻裘麊瓮窍嚓P(guān)的單位在長期的生產(chǎn)經(jīng)營中，摸索、選擇、發(fā)展的一大批能與其產(chǎn)業(yè)發(fā)展協(xié)調(diào)向適應(yīng)、較穩(wěn)定的自己特殊的客戶群體，這是其長期積累的結(jié)果，也是大量人力、物力投入的產(chǎn)出，是其產(chǎn)品市場占有率的企業(yè)保持競爭力的重要保障。有時，行為人可以就單個的客戶名單的單個信息從網(wǎng)絡(luò)搜索獲取，但不能查找被害單位經(jīng)過多年實(shí)踐、積累、技術(shù)改造而根據(jù)不同企業(yè)具體情況相對的技術(shù)數(shù)據(jù)等特殊信息。而且，面對海量的搜索結(jié)果，如果沒有被告人已知儲存的明確信息，侵害單位往往需要付出極高的篩選成本。因此，簡單的、不付出一定代價的客戶名單不屬于商業(yè)秘密的范疇。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定第二款規(guī)定采取排除規(guī)定，將具有下列情形之一的，可以認(rèn)定有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉：……（五）該信息從其他公開渠道可以獲得；（六）該信息無需付出

一定的代價而容易獲得。

最后，客戶名單的形成具有一定過程性，反映出客戶名單形成中創(chuàng)造性的勞動。這正是客戶名單作為商業(yè)秘密所具有價值性與實(shí)用性的所在。如前所述，簡單的客戶名單不屬于商業(yè)秘密的范圍之內(nèi)。作為商業(yè)秘密的客戶名單是經(jīng)過權(quán)利人長期經(jīng)營所獲得。一個相對成熟、有價值的客戶名單的形成，一般要經(jīng)歷如下兩個過程：（1）客戶特定化：首先權(quán)利人需要從眾多的企業(yè)中篩選出有合作意向的客戶；其次需要與眾多意向客戶談判，最終確定合作客戶。因此，這是一個從眾多不特定企業(yè)中選擇合作企業(yè)的特定化過程。（2）交易特定化：選擇出特定客戶后，并不意味著可以與客戶從事交易，該信息仍然是不完整的、欠缺實(shí)用性的。因?yàn)殡p方交易的具體產(chǎn)品、項(xiàng)目仍然未確定。因此，仍然需要與客戶談判，確定具體交易的產(chǎn)品、項(xiàng)目。正是通過客戶特定化、交易特定化后，該客戶名單方成為具體的、可以使用的、能產(chǎn)生利益的有實(shí)用性的經(jīng)營性信息。客戶名單的實(shí)用性，正是由權(quán)利人付出努力才產(chǎn)生的。

為確認(rèn)客戶名單秘密性，我們應(yīng)從遵循以下路徑進(jìn)行審查：第一，該客戶名單的形成過程。如果權(quán)利人獲得客戶名單的途徑是從公開渠道獲得的，則該客戶名單是公知信息，不具備秘密性。反之，如果權(quán)利人獲得該客戶名單的過程本身即是“不為公眾知悉”的，則該信息就初步具備秘密性。第二，掌握該客戶名單的權(quán)利人并未公開該客戶名單。相關(guān)單位或者個人并未通過廣告、網(wǎng)絡(luò)等渠道，公開過該客戶名單。第三，被告人獲得該客戶名單的渠道被告人作為商業(yè)秘密知悉者，在使用其掌握的客戶名單前，理應(yīng)確認(rèn)其是否有權(quán)使用該客戶名單。第四，同行業(yè)調(diào)查證明同行業(yè)企業(yè)亦不掌握該客戶名單。通過對以上四個方面的審查，我們認(rèn)為該客戶名單已經(jīng)滿足商業(yè)秘密的“秘密性”要求。在此要強(qiáng)調(diào)的是上述審查依然不是“窮盡式”的審查，而是“排除一切合理懷疑”。

2.客戶名單的經(jīng)濟(jì)性與實(shí)用性。商業(yè)秘密的實(shí)用性和價值性即“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性”。價值性，是指有關(guān)信息具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的商業(yè)價值，能為權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢。商業(yè)價值一般體現(xiàn)在提高技術(shù)能級、生產(chǎn)質(zhì)量及效率等方面，競爭優(yōu)勢則一般是指權(quán)利人相對于同一領(lǐng)域中其他不擁有該項(xiàng)商業(yè)秘密的人而享有的領(lǐng)先優(yōu)勢。能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)效益是由商業(yè)秘密的價值性所決定的，商業(yè)秘密通過現(xiàn)在和將來的使用，能夠給所有人帶來現(xiàn)實(shí)的或潛在的經(jīng)濟(jì)價值，所有人因掌握商業(yè)秘密而保持競爭優(yōu)勢。所謂實(shí)用性，是指商業(yè)秘密的客觀有用性，即指該信息能夠解決生產(chǎn)、經(jīng)營中的現(xiàn)實(shí)問題，但不限于已為權(quán)利人所使用，應(yīng)包括將來可以在生產(chǎn)、經(jīng)營活動中運(yùn)用。商業(yè)秘密所包括的技術(shù)信息和經(jīng)營信息須直接與生產(chǎn)、經(jīng)營環(huán)節(jié)相關(guān)，具有直接的可操作性、可應(yīng)用性、可轉(zhuǎn)化性，能夠解決生產(chǎn)或經(jīng)營中的現(xiàn)實(shí)問題。應(yīng)用性是商業(yè)秘密價值性的重要體現(xiàn)。但是，對于商業(yè)秘密是否應(yīng)具備實(shí)用性呢？從上述國外的立法來看,只有日本的法律明確規(guī)定了商業(yè)秘密須具有實(shí)用性,而《TRIPS協(xié)議》、英美法系的國家均未將實(shí)用性作為商業(yè)秘密的特征。國內(nèi)學(xué)者認(rèn)為，本來立法者的初衷是想借此限制商業(yè)秘密的范圍,防止打擊面過大。然而，能帶來經(jīng)濟(jì)利益的信息必然具有實(shí)用性，在確定商業(yè)秘密是否能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益的同時還要考察其有無實(shí)用性的做法只是徒增司法上的混亂，使實(shí)踐部門更難把握和操作。［4］既然立法上已有明確的規(guī)定，我們不必糾纏于學(xué)理上的爭訟，應(yīng)將實(shí)用性解釋為商業(yè)秘密價值性的具體體現(xiàn)。

商業(yè)秘密信息的實(shí)用性要求商業(yè)秘密必須是具體、確定的，是可以馬上應(yīng)用的，而不是抽象、模糊的。因此，簡單的客戶信息，如名稱、地址、電話、聯(lián)系人等，均不能構(gòu)成“實(shí)用性”的經(jīng)營性信息。這是因?yàn)榱私膺@些客戶信息，并不能完成具體的交易。對一個具體的交易，其重要的屬性包括產(chǎn)品的規(guī)格、型號、價格、交易數(shù)量、質(zhì)量要求、供貨商、采購商等信息，這些信息才具備實(shí)用性。因此，在設(shè)計(jì)侵犯商業(yè)秘密的訴訟中，權(quán)利人必須對涉及包括客戶名單在內(nèi)經(jīng)營性信息有著較為清晰、準(zhǔn)確地描述。在經(jīng)營性商業(yè)秘密糾紛案件中，由于商業(yè)秘密法律知識的欠缺，權(quán)利人對自己所稱商業(yè)秘密只是簡單、籠統(tǒng)描述為客戶名單、客戶資源、進(jìn)貨渠道、銷售網(wǎng)絡(luò)等。這是僅僅權(quán)利人持有商業(yè)秘密的載體而言，因此，在侵犯商業(yè)秘密的行為中，權(quán)利人要求保護(hù)的并不是客戶的名稱、聯(lián)系方式等客戶信息，而是具

體的交易信息。另外，在商業(yè)秘密犯罪案件中，權(quán)利人、公訴人必須清晰、準(zhǔn)確描述涉案商業(yè)秘密的范圍。但是，描述到何種程度才能稱之為“清晰、準(zhǔn)確”呢？在張某侵犯商業(yè)秘密案中，公訴人將涉案商業(yè)秘密確定為：“金王公司接受CKK公司的訂單向美國沃爾瑪公司供應(yīng)三種特定產(chǎn)品，以及由此產(chǎn)生的其他信息，包括：生產(chǎn)商、供貨價格等”。因此，一個完整的經(jīng)營性信息，至少應(yīng)當(dāng)對所涉及的人、物（標(biāo)的）、行為等要素作出準(zhǔn)確、清晰的描述。

4.客戶名單的保密性。商業(yè)秘密必須從經(jīng)權(quán)利人采取保密措施這個層面上理解，商業(yè)秘密還具有保密性或者管理性的特點(diǎn)，即要求權(quán)利人必須首先有將商業(yè)信息作為秘密進(jìn)行保護(hù)的主觀意識，還必須實(shí)施客觀的必要的保密措施，包括訂立保密協(xié)議、建立保密制度及采取其他合理的保密措施，將其商業(yè)信息控制起來，成為獨(dú)占狀態(tài)，法律才能夠予以保護(hù)。客戶名單一般具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄露的，即可予以認(rèn)定:（1）對于涉密客戶名單的知悉范圍進(jìn)行了必要而合理的限制；（2）對于涉密客戶名單載體，采取了加注保密標(biāo)識并使用密碼或者加鎖等措施；（3）對內(nèi)部員工制定有保密制度或者簽訂了保密協(xié)議；（4）對外部合作者有保密限制措施或者明確的保密要求；等等。

（二）職工跳槽導(dǎo)致的客戶流失性質(zhì)的判斷

司法實(shí)踐中，在職工跳槽所引起的客戶流失而提起的侵犯商業(yè)秘密訴訟中，被告（人）常常提出如下抗辯理由：客戶之所以與原告進(jìn)行交易，純粹是緣于離職職工個人因素，因而客戶在該職工從原告離職后，停止與原告進(jìn)行或者將要繼續(xù)進(jìn)行的交易，而改與離職職工新任職的被告進(jìn)行交易，并不存在侵犯商業(yè)秘密的問題。對此，2007年2月實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第13條第2款特別明確規(guī)定:“客戶基于對職工個人的信賴而與職工所在單位進(jìn)行市場交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進(jìn)行市場交易的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定沒有采用不正當(dāng)手段，但職工與原單位另有約定的除外?！币虼耍蚵毠ぬ蹖?dǎo)致的客戶流失性質(zhì)判斷時，應(yīng)把握以下要義：

第一，上述情況發(fā)生時點(diǎn)是在職工跳槽之后，而非跳槽之前或者正在辦理調(diào)離工作期間。職工辦理調(diào)離工作期間，只要相應(yīng)手續(xù)未辦結(jié)之前，仍然視為原單位的職工，必須遵守原單位的規(guī)章制度，包括保守商業(yè)秘密的義務(wù)。若將客戶名單加以不正當(dāng)使用，為自己或者他人謀取利益，同樣有可能侵犯商業(yè)秘密的行為，由此應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

第二，即便職工辦理調(diào)離原單位，若有相應(yīng)保密義務(wù)的存在，則當(dāng)事人仍然保守商業(yè)秘密的義務(wù)，不得利用該客戶名單進(jìn)行營利性活動。如職工與原單位簽訂勞動合同等中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制條款的存在，如前述郁某侵犯商業(yè)秘密案中，郁某與公司簽訂勞動合同中約定：辭職的員工仍負(fù)有保守公司秘密的義務(wù)。不得以任何手段侵犯公司的商業(yè)秘密，破壞公司聲譽(yù)及挖公司人才，三年內(nèi)不得利用本公司的經(jīng)營渠道和經(jīng)濟(jì)信息，經(jīng)營與本公司相同的業(yè)務(wù)。在本案中，在離職后三年內(nèi)，郁某有保守原單位商業(yè)秘密的義務(wù)。至于三年的競業(yè)禁止的期限是否合理呢？這種由雙方當(dāng)事人進(jìn)行約定的做法，有可能在形式公正之下產(chǎn)生實(shí)質(zhì)的不公正。因此，在平衡對商業(yè)秘密和雇員的自由擇業(yè)權(quán)、再就業(yè)權(quán)的保護(hù)后，采取有條件的競業(yè)禁止，即對競業(yè)禁止的對象、職業(yè)范圍、期限等給予一定的、合理的條件限制，并給予相應(yīng)合理的補(bǔ)償。

第三，在職工跳槽之后，沒有相應(yīng)的后續(xù)保密義務(wù)或者保密期限屆滿之后，當(dāng)離職職工的個人因素對于客戶交易對象的選擇起著決定性作用，則不得認(rèn)定商業(yè)秘密侵權(quán)的成立，這是因?yàn)樯虡I(yè)秘密的法律保護(hù)并不意味著對客戶自由交易權(quán)的限制或者剝奪。

注釋：

［1］衣慶云:《客戶名單的商業(yè)秘密屬性》，載《知識產(chǎn)權(quán)》2002年第1期。

［2］孔祥俊:《商業(yè)秘密保護(hù)法原理》，中國法制出版社1999年版，第142頁。

［3］同注，第136頁。

［4］俞利平、尹顯英：《侵犯商業(yè)秘密罪的認(rèn)定及其防范》，載《中國人民公安大學(xué)學(xué)報》2007年第1期。