論大學(xué)生兼職的權(quán)益保護(hù)問題

江晶

摘 要：目前，許多企業(yè)在招聘時都要求應(yīng)聘者具有工作經(jīng)驗，因此，在嚴(yán)峻的就業(yè)壓力和就業(yè)形勢面前，許多大學(xué)生為了增加自身的就業(yè)砝碼，紛紛選擇在校期間兼職。由于大學(xué)生勞動主體身份的特殊，并未被現(xiàn)行的勞動法律法規(guī)明確地納入保護(hù)行列，因此有關(guān)于大學(xué)生主體身份的界定以及大學(xué)生兼職侵權(quán)問題受何種法律調(diào)整產(chǎn)生了不同的觀點。鑒于此，對大學(xué)生兼職的現(xiàn)狀、勞動性質(zhì)、主體資格以及在兼職過程中遭遇侵權(quán)的保護(hù)現(xiàn)狀、存在問題和相應(yīng)狀況進(jìn)行分析，并在立法、高校管理和學(xué)生自身方面提出相應(yīng)建議，以供參考。

關(guān)鍵詞：大學(xué)生；兼職；勞動法；權(quán)利保護(hù)

中圖分類號：D922.5 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2014）35-0301-03

伴隨著中國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，在勞動市場中，用工形式越發(fā)多樣化，同時，隨著教育體制的改革，大學(xué)生兼職的情況越來越普遍。大學(xué)生選擇兼職，已經(jīng)不僅僅是為了賺取勞動報酬，更多地是希望為畢業(yè)求職積累工作經(jīng)驗，并且通過與社會的接觸培養(yǎng)自身的人際交往能力、社會適應(yīng)能力以及應(yīng)變能力。兼職是大學(xué)生實現(xiàn)從學(xué)生到勞動者的角色轉(zhuǎn)換中的重要過渡，對于大學(xué)生的價值觀、就業(yè)觀的形成起到十分重要的作用[1]。所以越來越多的大學(xué)生選擇利用課余時間從事兼職。但隨之出現(xiàn)的是大量的勞動權(quán)益侵害問題。

一、大學(xué)生兼職的界定及現(xiàn)狀

所謂兼職，是指在本職之外兼任其他職務(wù)。由于大學(xué)生的本職是學(xué)習(xí)，所以在高等院校讀書的學(xué)生在學(xué)習(xí)之外，自愿為他人或機構(gòu)提供腦力或體力勞動的，并通過付出有償勞動而獲取相應(yīng)勞動報酬的行為，本文稱之為兼職。其主要從事的兼職行業(yè)包括家教類、銷售促銷類、餐飲服務(wù)類、家政類以及部分貼合自己專業(yè)的兼職工作。在現(xiàn)實生活中，大家經(jīng)常認(rèn)為大學(xué)生兼職就是勤工助學(xué)，但實質(zhì)上二者有本質(zhì)的區(qū)別。2007年7月，教育部、財政部頒布的《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》規(guī)定：“勤工助學(xué)活動必須堅持‘立足校園、服務(wù)社會的宗旨，按照學(xué)有余力、自愿申請、信息公開、扶困優(yōu)先、競爭上崗、遵紀(jì)守法的原則，由學(xué)校在不影響正常教學(xué)秩序和學(xué)生正常學(xué)習(xí)的前提下有組織地開展。”“勤工助學(xué)活動由學(xué)校統(tǒng)一組織和管理。任何單位或個人未經(jīng)學(xué)校學(xué)生資助管理機構(gòu)同意，不得聘用在校學(xué)生打工。學(xué)生私自在校外打工的行為，不在本辦法規(guī)定之列。”可見，勤工助學(xué)是在學(xué)校的組織下進(jìn)行學(xué)生資助工作的社會實踐活動。

在大學(xué)校園中大學(xué)生兼職已經(jīng)成為一種普遍現(xiàn)象，但任何現(xiàn)象都會伴隨問題。根據(jù)調(diào)查，大學(xué)生在與用人單位建立勞務(wù)關(guān)系時，往往不重視與其簽訂勞動協(xié)議或合同。被調(diào)查者中雖然有55%表示經(jīng)常與用人單位簽訂合同，但是還有48%的人偶爾簽或是從沒簽過。并且大部分受調(diào)查者認(rèn)為簽訂合同對保障他們的合法權(quán)益作用不大，其中有72%受到過不同程度的侵權(quán)，其中68%來自中介公司，32%來自用人單位[2]。據(jù)此，財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利是大學(xué)生在兼職過程中普遍受到侵害的兩項權(quán)利。形式大多表現(xiàn)為克扣或者拒付工資，延長工作時間、工作環(huán)境惡劣，或者中介結(jié)構(gòu)變相收取多余費用等形式，兼職大學(xué)生權(quán)益保護(hù)問題急需解決。而用人主體大多不承認(rèn)自身有侵害兼職大學(xué)生合法權(quán)益的行為，他們的舉證依據(jù)多集中在勞動與社會保障部在1995年頒布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行<勞動法>若干問題的意見》第十二條的規(guī)定“在校生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同?！?/p>

二、大學(xué)生兼職法律關(guān)系的定性

目前為止，有關(guān)大學(xué)生校外兼職應(yīng)受何種法律調(diào)整的問題有兩種不同觀點，從而對大學(xué)生兼職勞動行為性質(zhì)各執(zhí)一詞。

一種觀點認(rèn)為，大學(xué)生校外兼職應(yīng)受勞動法保護(hù)，因其是勞動法意義上的勞動者。首先，就大學(xué)生的主體資格來說，《中華人民共和國民法通則》第十一條規(guī)定，“十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進(jìn)行民事活動，是完全民事行為能力人?！弊匀蝗顺蔀閯趧诱?，成為勞動關(guān)系的主體需要滿足四個標(biāo)準(zhǔn)：年齡標(biāo)準(zhǔn)、體力標(biāo)準(zhǔn)、智力標(biāo)準(zhǔn)以及行為自由標(biāo)準(zhǔn)。在校大學(xué)生多為18周歲以上的完全民事行為能力人，體力、智力上符合用工單位要求，且兼職時期能夠保證行為自由。綜合以上要素，大學(xué)生符合勞動法對勞動者主體資格的要求。其次，勞動關(guān)系要求勞動者對于用人單位具有人身的從屬性[3]。就大學(xué)生兼職的性質(zhì)分析，大學(xué)生兼職與普通勞動者同樣在工作時間等因素上受用工單位的控制和監(jiān)管，雙方為從屬關(guān)系，這是鑒別勞動關(guān)系的關(guān)鍵。在大學(xué)生兼職過程中，用人單位符合法定的主體資格，大學(xué)生在受監(jiān)管的同時從事用人單位安排的有報酬的兼職，且提供的勞動是用人單位日常工作的組成部分，據(jù)此分析大學(xué)生兼職的性質(zhì)，已經(jīng)具備了事實勞動關(guān)系的構(gòu)成要素。那么，自然應(yīng)當(dāng)受到勞動法的調(diào)整。

在此種觀點之下，部分學(xué)者認(rèn)為大學(xué)生兼職可以被納入非全日制用工的行列，即以小時計酬為主，勞動者在同一用工單位一般平均每日工作時間不得超過4小時，每周工作時間不得超過24小時的工作形式。表面上看，大學(xué)生兼職的工作特點確實一定程度上符合非全日制用工的特點，但是筆者認(rèn)為二者之間還是存在明顯的區(qū)別，首先，非全日制用工可以訂立協(xié)議性質(zhì)的勞動合同。該協(xié)議包括書面協(xié)議和口頭協(xié)議，均受《勞動法》和《勞動合同法》的調(diào)整保護(hù)，據(jù)此，明確了非全日制用工同用人單位之間的勞動關(guān)系。而大學(xué)生兼職沒有訂立勞動合同或者口頭協(xié)議，那么就不歸屬于勞動法規(guī)調(diào)整。其次有關(guān)于試用期的約定方面，非全日制用工不得約定試用期，而大學(xué)生兼職過程中，用人單位往往出于各種方面的考慮會給設(shè)置試用期。比較得出，大學(xué)生兼職的工作形式僅是在某種程度上類似于非全日制用工。

另一種觀點則認(rèn)為大學(xué)生校外兼職不屬于勞動法的調(diào)整范疇?！秳趧臃ā返诙l規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之形成勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行?！?008年開始實行的《中華人民共和國勞動合同法》也沒有明確將在校大學(xué)生兼職納入其法律保護(hù)之中。同時《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第十二條規(guī)定，在校學(xué)生利用課余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。該條文明確將大學(xué)生排除在勞動法律意義上的勞動者之外。因此，大學(xué)生校外從事的兼職行為不受勞動法調(diào)整，而應(yīng)認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系指勞動者與用工者依約定，由勞動者向用工者提供一次性的或者特定的勞動服務(wù)，用工者依約向勞動者支付勞動報酬的一種有償服務(wù)的法律關(guān)系，受民法調(diào)整。endprint

三、大學(xué)生兼職的保護(hù)狀況及問題

1.法律定性模糊，權(quán)益難以維護(hù)

現(xiàn)行勞動法律法規(guī)對大學(xué)生兼職的性質(zhì)定義模糊，未將其明地的納入保護(hù)范圍之內(nèi)，將大學(xué)生兼職納入勞務(wù)關(guān)系的范疇僅在某種程度上保護(hù)了大學(xué)生兼職的勞動權(quán)益，但是作為廣義上的勞動者靠民法的調(diào)整導(dǎo)致在校大學(xué)生兼職時的勞動權(quán)益得不到全面的保護(hù)?！皩⒆园l(fā)打工大學(xué)生的權(quán)益保護(hù)交由民法調(diào)整，如同工廠雇傭未進(jìn)入勞動法調(diào)整時代，勞動者沒有區(qū)別于一般民事主體平等地位而得到勞動法的特殊保護(hù)一樣，大學(xué)生在勞動者中的弱者地位將會加劇，也將加劇實質(zhì)意義上的勞動者之間的保護(hù)嚴(yán)重失衡?！盵4]而且，法律規(guī)范僅僅規(guī)范了部分大學(xué)生校外兼職行為，調(diào)整范圍過于狹窄，其余大學(xué)生的勞動行為就得不到普通勞動者應(yīng)有的保障。同時勞動法屬于社會法，以保護(hù)勞動者為宗旨，用社會化的手段分散用人單位和勞動者的勞動風(fēng)險[5]。目前，用人單位在兼職市場上的部分行為并未受到國家以及法律的制約，在供過于求的勞動力市場上，用人單位往往處于優(yōu)勢地位，這些都導(dǎo)致兼職大學(xué)生權(quán)益侵害日益嚴(yán)重。

2.監(jiān)管部門缺失，維權(quán)困難重重

目前，大學(xué)生兼職權(quán)益保護(hù)途徑主要有以下幾種：勞動部門、工商部門、公安機關(guān)、新聞媒體及社會輿論部門。也有專家指出，我國現(xiàn)行法律法規(guī)或者政策并沒有一部專門針對兼職行業(yè)的，“從社會責(zé)任角度，要求企業(yè)善待在校學(xué)生”[6]并不現(xiàn)實?？陀^上造成了校外兼職市場的侵權(quán)行為得不到及時有效的處理，而且，絕大部分兼職大學(xué)生對相關(guān)部門、組織以及媒體的職能職責(zé)并不了解，發(fā)生侵權(quán)問題也不知道如何求助。由于大學(xué)生兼職不屬于《勞動法》調(diào)整范圍之內(nèi)，所以，勞動監(jiān)察和勞動仲裁部門不能接受大學(xué)生的維權(quán)投訴，而且，利用新聞媒體及社會輿論的力量往往又不能及時有效的解決問題。

3.訴訟成本過高，承受能力受限

如果要采取訴訟的方法維護(hù)學(xué)生自身權(quán)益的話，要耗費大量的時間，且程序復(fù)雜，同時需要支出較高的費用，與他們兼職所得的收入相比，維權(quán)成本太高，從現(xiàn)在的情況分析公力的司法救濟和行政救濟效果相當(dāng)局限，不切實際。即使掌握勞動法律知識的學(xué)生，在兼職的過程中往往不會簽訂完備的勞動合同，很難取得用功的證明，在發(fā)生糾紛時維權(quán)的成本比較大、周期比較長，這些都造成了對大學(xué)生兼職過程中出現(xiàn)問題保護(hù)的不周全。所以，訴訟救濟并不被大多數(shù)學(xué)生所采用。

4.法律意識淡漠，維權(quán)意識不強

兼職大學(xué)生普遍缺乏法律意識，欠缺法律知識。再加上，由于未真正接觸社會而缺乏相關(guān)的社會經(jīng)驗和保護(hù)意識，維權(quán)觀念不夠明確，遭受侵權(quán)后往往選擇消極退縮和自認(rèn)倒霉的態(tài)度。自身因素在很大程度上影響了大學(xué)生權(quán)益的保護(hù)。

四、保障對策分析

（一）應(yīng)完善大學(xué)生主體資格認(rèn)證制度，將大學(xué)生兼職這一勞動群體納入勞動法律法規(guī)保護(hù)范疇

1.從長遠(yuǎn)來看，將大學(xué)生納入勞動法保障是勞動法歷史發(fā)展趨勢。由于在校大學(xué)生兼職行為有其合理存在的原因，所以兼職現(xiàn)象不會僅僅在短時期內(nèi)存在。如果不確認(rèn)大學(xué)生兼職是勞動關(guān)系，就不能及時有效的解決大學(xué)生兼職過程中的權(quán)益侵害問題。在勞動法制定的100多年內(nèi)，勞動法以保護(hù)勞動者權(quán)益為宗旨內(nèi)容，保障制度及措施越來越具體和全面，保護(hù)對象的范圍也在不斷擴大。勞動立法逐漸從片面發(fā)展到全面。那么，從如今的社會發(fā)展趨勢來看，在校大學(xué)生兼職現(xiàn)象已經(jīng)越來越普遍，大學(xué)生兼職勞動群體將很長一段時間存在于社會主義市場經(jīng)濟中。隨著市場的發(fā)展和用工形式的多樣化，勞動法調(diào)整的主體也應(yīng)越來越寬泛，在校大學(xué)生參與校外兼職有急需納入勞動法的必要性。

2.勞動法律規(guī)范存在將大學(xué)生兼職納入其保護(hù)范圍的可能性。筆者認(rèn)為，雖然《勞動法》第二條的規(guī)定中并未將大學(xué)生納入保護(hù)行列，但是《勞動部貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第四條，僅僅是將公務(wù)員和比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員；以及農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等排除在外。由此看來，勞動法律規(guī)范并未明確排除兼職大學(xué)生適用勞動法律，有將其納入保護(hù)的可能。

3.平等原則保障大學(xué)生兼職行為不受歧視。隨著社會的發(fā)展和我國法律的不斷完善，我國勞動法的精神應(yīng)該是對各種勞動者實行平等的待遇，不同的勞動者在勞動法上的法律地位以及在法律適用上是一律平等的，禁止對任何勞動者在勞動方面的歧視[7] 21。大學(xué)生作為國家公民，在兼職過程中付出勞動的同時也理應(yīng)得到平等的法律對待。同時勞動法以保護(hù)勞動者為宗旨，大學(xué)生兼職的性質(zhì)符合廣義上的勞動主體資格，應(yīng)當(dāng)?shù)玫絼趧臃晒降膶Υ?，得到勞動法律體系相應(yīng)的保障。

（二）加強高校的維權(quán)力量，提高大學(xué)生法律意識

1.《教育法》規(guī)定了學(xué)校負(fù)有“保護(hù)學(xué)生的合法權(quán)利不受侵犯”的義務(wù)，因而學(xué)校應(yīng)重視對學(xué)生的法律教育和維權(quán)幫助[8]。高校應(yīng)結(jié)合自身情況，成立維權(quán)機構(gòu)或者組織。高校可在現(xiàn)有的法律機構(gòu)下創(chuàng)建主管大學(xué)生維權(quán)的分支機構(gòu)，當(dāng)大學(xué)生在兼職過程中遭遇侵權(quán)時，可以通過學(xué)校的維權(quán)機構(gòu)及時向本地的相關(guān)部門舉報申訴。通過高校的維權(quán)機構(gòu)可以快捷、高效的幫助大學(xué)生在兼職過程中進(jìn)行維權(quán)，適當(dāng)?shù)臏p少了其在維權(quán)過程中應(yīng)當(dāng)面對的程序性問題，避免了大學(xué)生浪費多余的時間精力，在一定程度上解決了大學(xué)生因維權(quán)無門而放棄保護(hù)自身權(quán)益的問題。

2.設(shè)立維權(quán)資金。在條件允許的情況下可以設(shè)立一筆專項維權(quán)資金，用于支付權(quán)益受到侵害的同學(xué)的訴訟費用或其他相關(guān)費用。在經(jīng)濟上給予大學(xué)生維權(quán)的保障，大學(xué)生因為收入有限，甚至沒有收入，在維權(quán)的過程中往往處于被動，只有在經(jīng)濟方面有了保證的前提下才會積極自主地參與維權(quán)。

3.鼓勵法律相關(guān)專業(yè)學(xué)生加入維權(quán)組織。在具有法學(xué)相關(guān)專業(yè)的學(xué)校，可以組織相關(guān)專業(yè)的同學(xué)加入維權(quán)機構(gòu)，這樣在給學(xué)生提供實踐機會時。也鼓勵了其他專業(yè)學(xué)生參與兼職，自主維權(quán)。同時，大學(xué)生與大學(xué)生作為相同身份的主體，在溝通方面往往不會顧忌，可以保證維權(quán)機構(gòu)及時全面的了解受侵害學(xué)生的各方面狀況，采取相應(yīng)措施進(jìn)行幫助與保護(hù)。endprint

4.開設(shè)維權(quán)公選課程。高?？梢赃m當(dāng)在公選課程中加入有關(guān)維權(quán)法律常識的課程。為有需要的同學(xué)普及維權(quán)知識，提高法律意識，掌握維權(quán)技巧。正所謂有備而無患，在侵權(quán)問題發(fā)生前就應(yīng)當(dāng)給予大學(xué)生相應(yīng)的維權(quán)教育，減少發(fā)生侵權(quán)幾率的同時提高大學(xué)生維權(quán)意識。

（三）自覺培養(yǎng)法律意識，提高自我保護(hù)能力

上述對策都是針對客觀因素，但是如果大學(xué)生本身無意識維權(quán)，即使客觀方面的條件便利也無法對其權(quán)益達(dá)到保障。作為尚未步入社會的在校大學(xué)生，往往因為缺乏社會經(jīng)驗和經(jīng)驗而上當(dāng)受騙，沒有防范意識是特別不利的。

1.大學(xué)生要自覺培養(yǎng)法律意識。在兼職前對相關(guān)的法律法規(guī)、政策制度進(jìn)行研究，例如《民法通則》、《合同法》、《勞動法》和《勞動合同法》的相關(guān)條文。只有明確了合同或者協(xié)議的格式和款項的具體要求，才能正確判斷所簽合同或者協(xié)議是否具有合法性，在遭遇侵權(quán)的時候能否作為相應(yīng)的證據(jù)使用。大學(xué)生在學(xué)習(xí)這些法律法規(guī)的過程中，要逐步培養(yǎng)一種法律思維。這樣，在從事兼職的過程中才懂得運用法律思維來思考問題，明確遭遇的情況是否是違法的，是否可以通過法律途徑捍衛(wèi)自己的權(quán)利。

2.兼職大學(xué)生應(yīng)在參加兼職勞動之前，應(yīng)當(dāng)主動了解相關(guān)的維權(quán)途徑。在兼職單位選擇時，應(yīng)懂得鑒別用人單位以及所簽協(xié)議書是否合法。要有收集證據(jù)的意識與能力，在與用人單位達(dá)成用工協(xié)議后，合法的明確勞動相關(guān)事宜，在日后出現(xiàn)糾紛時，才能保證證據(jù)充分。同樣，注意保存相關(guān)的材料，必要時才可以提供有利的證據(jù)，保障自己的權(quán)益。

3.當(dāng)在兼職過程中遭遇權(quán)利侵害時，一定要冷靜應(yīng)對，要學(xué)會利用正當(dāng)合法的方法來維護(hù)自己的權(quán)利，不可一時沖動、私下采取其他極端的解決方法，否則既不能解決問題反而讓自己處于被動的狀態(tài)；但也不能默默接受，任憑擺布，要知道維權(quán)，機智維權(quán)。

結(jié)語

隨著我國大學(xué)教育的普及，大學(xué)生的社會地位和責(zé)任也發(fā)生了相應(yīng)的變化，大學(xué)生在校期間參加校外兼職，是適應(yīng)社會市場經(jīng)濟和發(fā)展自身能力的需要。兼職工作在給大學(xué)生帶來相應(yīng)收入的同時，也給社會各行業(yè)用工方面帶來了方便。在校大學(xué)生兼職在適應(yīng)社會發(fā)展需要的同時，將長期地存在下去。兼職的大學(xué)生進(jìn)入勞動力市場已經(jīng)成為一種普遍存在的社會現(xiàn)象，但是，我國至今仍沒有明確把大學(xué)生兼職的勞動形式歸入勞動法律法規(guī)的保護(hù)范疇，大學(xué)生從事兼職工作得不到全面法律保障。高校也沒有對此問題達(dá)到高度重視，沒有承擔(dān)起組織教育的責(zé)任。同時大學(xué)生自身法律意識淡漠，在發(fā)生侵權(quán)的時候不能及時有效地采取維權(quán)措施。以保護(hù)勞動者權(quán)益為宗旨的勞動法律法規(guī)要順應(yīng)社會變化，對新的現(xiàn)象進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整，同時加大高校的保護(hù)力量，并樹立大學(xué)生自我維權(quán)的法律意識。

參考文獻(xiàn)：

[1] 董月霞，等.對大學(xué)生兼職中的權(quán)益保護(hù)狀況研究[J].法制與社會，2013，（2）.

[2] 唐斯羽.大學(xué)生兼職權(quán)益受侵害現(xiàn)象及其成因調(diào)查報告——兼談大學(xué)生兼職權(quán)益的保障措施[J].福建警察學(xué)院學(xué)報，2008，（1）.

[3] 趙愛鋒.淺談大學(xué)生兼職的法律屬性及保護(hù)[J].法制與社會，2013，（12）.

[4] 鄭萍.論勞動法在特殊主體的適用——以自發(fā)打工大學(xué)生的勞動保護(hù)為視角[J].北京大學(xué)學(xué)報，2013，（S1）.

[5] 劉會青.大學(xué)生勞動權(quán)益法律保障問題的探究[D].北京：中國政法大學(xué)，2010.

[6] 薛晨暉.大學(xué)生兼職中的法律關(guān)系及其權(quán)益保障[J].法制與社會，2013，（9）.

[7] 王全興，黃昆.中國勞動法[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2008.

[8] 段啟俊.我國大學(xué)生民事權(quán)益維護(hù)中的法律援助[J].法學(xué)雜志，2013，（12）.

[責(zé)任編輯 王 莉]endprint