國(guó)際商事合同中準(zhǔn)據(jù)法的分割主義在我國(guó)適用之探討

劉楊彬?熊雪軍

摘 要：賣方為履行國(guó)際貨物銷售合同，將貨物交給承運(yùn)人運(yùn)輸至多米尼加共和國(guó)RIO HAINA港，卻因該國(guó)法律規(guī)定而使收貨人未按照合同約定提交單據(jù)即提走貨物，由此引起了關(guān)于承運(yùn)人是否無(wú)單放貨的爭(zhēng)議。案中承運(yùn)人援引準(zhǔn)據(jù)法的分割主義原理抗辯，卻被廣州海事法院駁回。本文以案情為指引，著重對(duì)國(guó)際商事合同中準(zhǔn)據(jù)法的分割主義在我國(guó)的適用進(jìn)行了探討。

關(guān)鍵詞：準(zhǔn)據(jù)法;分割主義;分割法

一、案情概述

原告中國(guó)電子進(jìn)出口珠海公司（以下簡(jiǎn)稱“珠海公司”）于2000年1月與被告新興行船務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“新興行公司”）就本案貨物運(yùn)輸合同達(dá)成合意，貨物于1月27日在深圳市蛇口港裝上承運(yùn)人以星輪船有限公司（以下簡(jiǎn)稱“以星公司”）所屬的“ZIMASIA”輪，并于3月4日抵達(dá)目的港——RIOHAINA港。在貨物到港之前，原告向被告發(fā)出書(shū)面指令，明確要求憑正本提單放貨，被告確認(rèn)收到上述指令。但原告于4月8日收到被告書(shū)面通知，稱收貨人在未出具正本提單的情況下，已憑籍銀行保函和提單傳真件提走貨物。原告遂將被告訴至法院。

二、案件相關(guān)準(zhǔn)據(jù)法分割主義的爭(zhēng)點(diǎn)及評(píng)析

1.準(zhǔn)據(jù)法的分割主義

國(guó)際私法上所謂“分割問(wèn)題”（Depecage【1】）系指在同一涉外案件中，按其性質(zhì)不同進(jìn)行分類，即對(duì)包括數(shù)項(xiàng)爭(zhēng)議的問(wèn)題，對(duì)不同部分或不同環(huán)節(jié)規(guī)定不同的連結(jié)因素，因此可能產(chǎn)生數(shù)個(gè)準(zhǔn)據(jù)法分別適用的情形。【2】

由于法律關(guān)系往往由不同的方面和環(huán)節(jié)構(gòu)成，并且部分與部分之間、環(huán)節(jié)與環(huán)節(jié)之間往往具有相對(duì)的獨(dú)立性，其各有各自的重心。一概要求所有的方面和環(huán)節(jié)受一個(gè)連結(jié)點(diǎn)指引的法律支配，不可避免地具有機(jī)械性和缺乏針對(duì)性。因而，對(duì)同一個(gè)法律關(guān)系的不同方面進(jìn)行劃分，對(duì)不同性質(zhì)的法律關(guān)系予以區(qū)分，分別規(guī)定不同的連結(jié)點(diǎn)，相對(duì)地增加連結(jié)點(diǎn)的數(shù)量，是一種對(duì)傳統(tǒng)沖突規(guī)范進(jìn)行軟化處理的方法?！?】2011年4月1日起施行的《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》中也將最密切聯(lián)系原則的思想明確表示了出來(lái)，而分割適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，無(wú)疑是對(duì)最密切聯(lián)系原則很好的踐行和運(yùn)用。況且這一理論并非適用寥寥。其除了具有悠久的歷史以外，無(wú)論是英美法系還是大陸法系，都可以看到其頻繁出現(xiàn)的身影。

2.分割法的利與弊

分割法適用的方面非常廣泛，其中在國(guó)際商事合同中的適用較為多見(jiàn)。契約的締結(jié)最重要的依據(jù)是當(dāng)事人的意思表示，而國(guó)際問(wèn)題中選擇準(zhǔn)據(jù)法最重要的則是最密切聯(lián)系原則。在合同雙方發(fā)生了糾紛后，最優(yōu)的解決方式是依照雙方當(dāng)事人的意思，并且緊密結(jié)合案情，力圖找到最恰當(dāng)?shù)臏?zhǔn)據(jù)法。然而，國(guó)際商事活動(dòng)包羅萬(wàn)象，有相當(dāng)多的案件案情十分復(fù)雜，如果僵硬地適用某一準(zhǔn)據(jù)法，將會(huì)造成對(duì)案件某些事實(shí)判斷的片面化和不合理化。此時(shí)，適用準(zhǔn)據(jù)法的分割主義便顯得尤為重要和便利。通過(guò)對(duì)于案件的不同方面適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，案件事實(shí)將會(huì)得到更好的梳理和判斷，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)的意思表示將得到更好的還原和表現(xiàn)，最密切聯(lián)系原則也將得到更好的運(yùn)用，案件將得到更好的解決。綜上可知，準(zhǔn)據(jù)法的分割主義在國(guó)際商事合同中具有非常重要的作用，對(duì)當(dāng)事人本身意思表示和解決案件問(wèn)題都具有不可替代的優(yōu)點(diǎn)，因此其理應(yīng)得到廣泛適用。

3.本案能否分割適用裝港、卸港準(zhǔn)據(jù)法

事實(shí)上，我國(guó)法律對(duì)卸貨港法律適用的規(guī)定是較為明確的。如果無(wú)單放貨的訴因是侵權(quán)，則根據(jù)侵權(quán)行為地法原則，一般適用無(wú)單放貨行為地的法律。但與合同法律適用不同的是，《海商法》本身沒(méi)有專門(mén)規(guī)定侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法，只在第273條規(guī)定船舶碰撞適用侵權(quán)行為地法律。然而，《民法通則》第146條對(duì)侵權(quán)行為的法律適用做出論普遍性的規(guī)定：侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。因此如果以侵權(quán)為由提起無(wú)單放貨訴訟，則一般適用侵權(quán)行為地法律，所以我國(guó)法院審理無(wú)單放貨案件中適用卸貨港法律是有充分依據(jù)的。

在本案中，合同雙方約定的準(zhǔn)據(jù)法為第三國(guó)法律——以色列法。所以自然地，合同履行過(guò)程中出現(xiàn)的問(wèn)題理應(yīng)依據(jù)以色列法來(lái)進(jìn)行規(guī)制。然而，本案中合同雙方都未向法庭提供以色列法，并且也沒(méi)有提供以色列法可供查明的方式。因此，本案應(yīng)當(dāng)適用法院地法，即中國(guó)法。根據(jù)上文提及的內(nèi)容可知，我國(guó)法院審理無(wú)單放貨案件的時(shí)候，可以適用卸貨港法律。如果適用卸貨港法律——多米尼加共和國(guó)法律的話，那么原告就不存在無(wú)單放貨的行為，因?yàn)槎嗝啄峒庸埠蛧?guó)法律規(guī)定，港口進(jìn)口貨物由港務(wù)局直接交付，承運(yùn)人將貨物卸離海輪后不再負(fù)任何責(zé)任。該規(guī)定為強(qiáng)制性規(guī)定，并非原告所能控制和左右。而對(duì)于雙方簽訂的合同和由此衍生出的權(quán)利與義務(wù)，則應(yīng)該適用中國(guó)《合同法》、《侵權(quán)法》、《海商法》等相關(guān)的規(guī)定。

此處就產(chǎn)生了準(zhǔn)據(jù)法的分割：關(guān)于被告承運(yùn)人將貨物卸至卸貨港的行為，應(yīng)當(dāng)適用卸貨港法律——多米尼加共和國(guó)法律的規(guī)制;而有關(guān)雙方簽訂的貨物運(yùn)輸合同，或者說(shuō)除了被告將貨物卸至卸貨港的行為以外的其他行為，都應(yīng)當(dāng)受到中國(guó)法律的規(guī)制。由此不難看出，通過(guò)分割適用準(zhǔn)據(jù)法，案件并未被分割地支離破碎，反而邏輯被梳理地十分清晰。這樣的分割有利于防止當(dāng)事人一方被迫接受不屬于其可控范圍之內(nèi)的義務(wù)，相比統(tǒng)一的準(zhǔn)據(jù)法來(lái)說(shuō)更大程度上保持了案件審理的公平。

三、結(jié)語(yǔ)

我國(guó)至今仍采取準(zhǔn)據(jù)法的統(tǒng)一主義，但是，非常明顯地，采取分割主義會(huì)使抵觸規(guī)則精細(xì)化，從而有助于法律適用問(wèn)題的妥善解決。因此，在司法實(shí)踐中明確地承認(rèn)分割主義是必要的。放眼國(guó)際社會(huì)，依照最密切聯(lián)系原則確定準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，在國(guó)際商事合同領(lǐng)域?qū)嵭袦?zhǔn)據(jù)法分割論已經(jīng)得到了普遍贊同，而我國(guó)現(xiàn)行法律并沒(méi)有對(duì)此作出規(guī)定，也沒(méi)有司法判例。所以，這一觀點(diǎn)尚有待今后立法或司法作出肯定的判斷。

注釋：

【1】該詞為法語(yǔ)，意為“分割”，多見(jiàn)于英美國(guó)際私法原著。

【2】韓德培：《中國(guó)沖突法研究》，武漢大學(xué)出版社，1993年6月第1版，第104頁(yè)。

【3】肖永平：《中國(guó)沖突法立法問(wèn)題研究》，武漢大學(xué)出版社1996年8月第1版，第88頁(yè)至第89頁(yè)。

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