國(guó)內(nèi)P2P第一案突顯監(jiān)管缺失

馬紅麗+寇佳麗

近年來，互聯(lián)網(wǎng)金融游走于網(wǎng)絡(luò)與融資中間，監(jiān)管缺位，導(dǎo)致資金鏈斷裂、老板跑路的事件頻頻上演。據(jù)互聯(lián)網(wǎng)金融垂直門戶零壹財(cái)經(jīng)監(jiān)測(cè)，今年10月，共有38家P2P平臺(tái)出現(xiàn)問題，超過了去年11月的34家，創(chuàng)下了自P2P平臺(tái)在中國(guó)出現(xiàn)以來的最高紀(jì)錄。其中亦有不少P2P平臺(tái)涉及“非法集資”，但因諸多因素，都無法立案。而近日，深圳市羅湖區(qū)人民法院以“非法吸收公眾存款罪”對(duì)深圳市譽(yù)東方投資管理公司（以下簡(jiǎn)稱東方創(chuàng)投）法定代表人鄧亮和運(yùn)營(yíng)總監(jiān)、線李澤明（曾用名：李澤明）依法做出判決一案，為行業(yè)亂象拉響了警鐘。

霧里看花的首個(gè)P2P判例

東方創(chuàng)投是在2013年5月注冊(cè)成立的一家典型的P2P平臺(tái)公司。案發(fā)前，沒有投資人知道這個(gè)平臺(tái)到底如何運(yùn)作？也沒有人了解自己的投資資金去了哪里？《經(jīng)濟(jì)》記者從該案判決書中了解到，被告人鄧亮、線李澤明于2013年6月19日創(chuàng)建東方創(chuàng)投網(wǎng)絡(luò)投資平臺(tái)，向社會(huì)公眾推廣其P2P信貸投資模式，對(duì)外以提供資金中介服務(wù)為名，承諾3%-4%月息的高額回報(bào)，通過網(wǎng)上平臺(tái)非法吸收公眾存款。截至2013年10月31日，該平臺(tái)共吸收公眾存款人民幣126736562.39元。

然而，資金的實(shí)際用途著實(shí)令人咂舌。據(jù)鄧亮陳述，收取的投資款一方面為了擴(kuò)大企業(yè)規(guī)模，花費(fèi)600萬元;一方面在2013年初，在布吉街道辦布吉某花園購買了4個(gè)街頭鋪面，3800萬元的總款項(xiàng)中有2500萬元來自公司客戶的投資款。爾后，他又用布吉的4個(gè)鋪面在擔(dān)保公司做抵押貸出3000萬元人民幣，用于支付羅湖區(qū)深南路與華富路交匯的“世紀(jì)匯”商業(yè)寫字樓18層整層的首期款2200萬元，剩余的800萬元才用來日常返還客戶投資提現(xiàn)。

鄧亮曾辯稱，公司前期是有意向?qū)⒖蛻舻耐顿Y款出借給實(shí)際有資金需求的企業(yè)，但實(shí)際操作后發(fā)現(xiàn)壞賬超過6%就轉(zhuǎn)而投資個(gè)人企業(yè)。而據(jù)其公司財(cái)務(wù)經(jīng)理陳某陳述，公司收取的投資款都是客戶打到鄧亮的私人賬號(hào)，或者是打到第三方支付平臺(tái)后再轉(zhuǎn)到鄧亮的私人賬戶。公司返還客戶投資款的流程一般都是從公司后臺(tái)調(diào)出應(yīng)返還客戶的本息數(shù)據(jù)，然后財(cái)務(wù)再匯總報(bào)給鄧亮，鄧亮再將所需要的錢打到出納的個(gè)人賬號(hào)，出納再轉(zhuǎn)賬給客戶。

這種運(yùn)作模式無視投資者資金安全，注定風(fēng)險(xiǎn)重重。從判決書中可以看到，東方創(chuàng)投平臺(tái)運(yùn)作到了2013年9月中旬時(shí)，平臺(tái)資金鏈就出現(xiàn)了問題，提現(xiàn)不及時(shí)，承諾的返還款也總是無法到位，最終迫不得已對(duì)外宣布停止提現(xiàn)。而被告人鄧亮、線李澤明也先后于2013年11月2日、12月18日投案自首。

P2P背后的法律紅線

法院最終判決鄧亮犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三十萬元;判決線李澤明犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金人民幣五萬元。

對(duì)于這一判決結(jié)果，北京眾鑫律師事務(wù)所執(zhí)行合伙人、互聯(lián)網(wǎng)金融商業(yè)模式與法律專家郭勤貴認(rèn)為處罰得當(dāng)，“因?yàn)樗耆珴M足了該罪名的構(gòu)成要件——機(jī)構(gòu)違法性，不特定公眾性，公開性和利誘性?！备鶕?jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，非法吸收公眾存款罪要滿足以下4個(gè)要件：未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金，通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳，承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)，向社會(huì)公眾即不特定對(duì)象吸收資金。

然而，不少投資人表示東方創(chuàng)投有非法集資的嫌疑，認(rèn)為法院判決畸輕。對(duì)此，盈科律師事務(wù)所合伙人劉永斌表示，東方創(chuàng)投之所以被判定為非法吸收公眾存款罪，而不是集資詐騙，是因?yàn)猷嚵粱蛘邧|方創(chuàng)投雖然自融投資，但不是以非法占有為目的，鄧亮等人沒有卷款逃跑或者消失，而且案發(fā)后也積極補(bǔ)救。

被媒體冠以“國(guó)內(nèi)P2P第一案”的判例雖然塵埃落定，但其所揭示的P2P行業(yè)法律界限卻不容忽視。

中國(guó)政法大學(xué)金融創(chuàng)新與互聯(lián)網(wǎng)金融法制研究中心主任李愛君認(rèn)為，真正的P2P平臺(tái)體現(xiàn)的是居間法律關(guān)系，為出資人和借款人提供簽訂借款合同的機(jī)會(huì)。東方創(chuàng)投最初并沒有真正需要借款的企業(yè)或者個(gè)人，而是制造了一個(gè)假標(biāo)吸引投資人，然后投資個(gè)人產(chǎn)業(yè)。這其實(shí)就是自融平臺(tái)。李愛君強(qiáng)調(diào)：“P2P一定不能自融，不能存在資金池，不能非法集資，不能自提供擔(dān)保，這也是自2013年以來業(yè)界形成的共識(shí)。”

郭勤貴表示，盡管目前缺乏監(jiān)管規(guī)范，但是有一點(diǎn)是明確的，那就是P2P平臺(tái)定性為中介機(jī)構(gòu)而不是信用機(jī)構(gòu)。信用機(jī)構(gòu)，比如銀行，有3個(gè)特點(diǎn)：吸收資金，放貸，受金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管。因此，本身不具有信用機(jī)構(gòu)特點(diǎn)的P2P平臺(tái)，是不能從事銀行業(yè)務(wù)的，不能貸款給別人，而只是為真正有資金需要的人提供借款信息，就像是“媒婆”的作用。而P2P也是普通公司，需要遵守《公司法》的規(guī)定，在法定允許的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。

監(jiān)管需要對(duì)法律的信仰

東方創(chuàng)投案不僅集中體現(xiàn)了P2P平臺(tái)的法律風(fēng)險(xiǎn)，也揭示了國(guó)內(nèi)對(duì)其監(jiān)管缺位的現(xiàn)狀。

采訪時(shí)，中國(guó)政法大學(xué)法與經(jīng)濟(jì)學(xué)研究中心副教授武長(zhǎng)海表示，目前全國(guó)P2P平臺(tái)已經(jīng)超過1300多家，并已延伸至五大模式：分別是以拍拍貸為代表的純線上無擔(dān)保模式;以宜信為代表的純線下模式;以紅嶺創(chuàng)投為代表的線上有擔(dān)保模式;以人人貸為代表的線上線下相結(jié)合模式;以人人聚財(cái)為代表的擔(dān)保機(jī)構(gòu)合作交易模式。然而，繁榮的景象擋不住行業(yè)內(nèi)部的亂象叢生、經(jīng)營(yíng)混亂。至于原因，武長(zhǎng)海說：“不管是哪種模式，都在選擇一條規(guī)避自身經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的路徑，這與我國(guó)目前相關(guān)信用評(píng)級(jí)制度缺失、民間借貸監(jiān)管機(jī)制缺失有極大的關(guān)系?！?/p>

武長(zhǎng)海進(jìn)一步分析，監(jiān)管細(xì)則空白、信息不透明、行業(yè)自律性差是主要因素。他認(rèn)為，平臺(tái)內(nèi)部難以實(shí)現(xiàn)實(shí)名制、投資人無法了解資金的真實(shí)動(dòng)向、平臺(tái)收費(fèi)不合理、風(fēng)險(xiǎn)披露不及時(shí)都給投資者的資金帶來極大風(fēng)險(xiǎn);再加上一直沒有自律性的行業(yè)組織，導(dǎo)致P2P進(jìn)入門檻很低。武長(zhǎng)海告訴記者，“信托還有個(gè)100萬的準(zhǔn)入門檻，P2P卻什么要求都沒有。”對(duì)此，盈科律師事務(wù)所合伙人劉永斌表示贊同，并且進(jìn)一步給出了資金數(shù)額上的建議。劉永斌強(qiáng)調(diào)：“盡管《公司法》修改后，設(shè)立公司已經(jīng)沒有注冊(cè)資本上的要求，但P2P是一個(gè)很特殊的領(lǐng)域，我認(rèn)為需要2000萬元的入門實(shí)繳資本。為什么呢？因?yàn)槲覀冇袡C(jī)構(gòu)對(duì)P2P融資平臺(tái)做過半年的追蹤調(diào)查，發(fā)現(xiàn)從最初投資到成功運(yùn)行，一般規(guī)模的P2P平臺(tái)需要人民幣3000萬元左右，2000萬元的數(shù)目可以從資質(zhì)上為投資者提供保障?！?/p>

2014年10月中國(guó)共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會(huì)第四次全體會(huì)議審議通過的《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問題的決定》提出全面推進(jìn)依法治國(guó)，總目標(biāo)是建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家。法治在金融行業(yè)如何體現(xiàn)呢？郭勤貴認(rèn)為，法治的本質(zhì)在金融領(lǐng)域中表現(xiàn)為監(jiān)管，也就是有法可依，有法必依。一方面，有法是前提，郭勤貴認(rèn)為，加快監(jiān)管體系的建設(shè)，出臺(tái)相關(guān)法律政策是當(dāng)務(wù)之急。而另一方面，遵守現(xiàn)有的規(guī)范更加重要。真正意義上的法治，是公民普遍具有法律意識(shí)，尊法、守法，這才符合國(guó)家法治建設(shè)的趨勢(shì)，“依法治國(guó)就是像信仰宗教一樣信仰法律，這是法治的本質(zhì)，也是做好P2P監(jiān)管的最高要求?！惫谫F感慨道。endprint