我國夫妻財產(chǎn)約定與贈與的實(shí)體法沖突與協(xié)調(diào)

曹紹卿

摘 要：本文通過討論夫妻財產(chǎn)約定行為的性質(zhì)，夫妻財產(chǎn)約定行為產(chǎn)生的物權(quán)法效果以及夫妻財產(chǎn)約定與贈與的區(qū)別，來分析由于《婚姻法》、《物權(quán)法》、《合同法》規(guī)定的不完善而產(chǎn)生的矛盾。主要針對夫妻一方將婚前個人財產(chǎn)歸為對方或者夫妻雙方所有這種行為產(chǎn)生的夫妻財產(chǎn)約定與贈與的性質(zhì)認(rèn)定的矛盾進(jìn)行分析，得出該行為在與夫妻身份有密切關(guān)系時應(yīng)認(rèn)定為夫妻財產(chǎn)約定行為，產(chǎn)生物權(quán)法變動的效果。最后文章對完善我國的夫妻財產(chǎn)約定制度提出了相關(guān)建議。

關(guān)鍵詞：夫妻財產(chǎn)制度；夫妻財產(chǎn)約定；夫妻財產(chǎn)贈與；實(shí)體法沖突與協(xié)調(diào)

1 前言

我國法律對于夫妻財產(chǎn)約定制度的規(guī)定并不完善，《婚姻法》《物權(quán)法》《合同法》存在沖突的規(guī)定，而《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》（以下簡稱《婚姻法解釋三》）第六條是關(guān)于夫妻財產(chǎn)贈與的規(guī)定，理論上和實(shí)踐上對于該條解釋的規(guī)范對象和適用條件產(chǎn)生了較大的分歧，體現(xiàn)了長久以來存在的關(guān)于夫妻財產(chǎn)約定與贈與的模糊法律規(guī)定和沖突理解及適用。正確劃分夫妻財產(chǎn)的約定和贈與的界限、正確地適用法律，對于婚姻家庭的穩(wěn)定及社會的和諧有重要的意義。

2 我國夫妻財產(chǎn)約定與贈與實(shí)體法沖突的表現(xiàn)

實(shí)踐中有許多案例，對于同一種夫妻財產(chǎn)行為進(jìn)行不同的性質(zhì)認(rèn)定從而產(chǎn)生矛盾沖突的判決。

案例一，甲男和乙女在2007年結(jié)婚，甲男為了表示對乙女的衷心，與乙女簽訂了財產(chǎn)協(xié)議，內(nèi)容是“我對你絕對是衷心的，為了表示我的衷心，結(jié)婚之后，我位于廣州番禺區(qū)的住房屬于我們倆人的夫妻婚后共有財產(chǎn)?！被楹蠖顺霈F(xiàn)矛盾，乙女要求離婚并要求甲男履行協(xié)議。法院終審判決認(rèn)為雙方協(xié)議屬于婚前協(xié)議，具有法律效力，雙方按照協(xié)議分割財產(chǎn)。[1]

案例二，丙男和丁女于2003年12月登記結(jié)婚，婚前曾簽訂一份婚前財產(chǎn)協(xié)議，主要條款為男方將婚前個人房產(chǎn)的50%贈與女方。雙方并未辦理房屋產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)。2005年7月，丙男要求離婚，丁女同意離婚但是要求丙男履行財產(chǎn)協(xié)議。法院終審判決認(rèn)為婚前協(xié)議為贈與合同，房屋未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記，合同成立但尚未生效。[2]

以上兩個案例代表了實(shí)踐中同案不同判的情況。對于夫妻一方將其婚前財產(chǎn)約定為夫妻共同財產(chǎn)或者對方財產(chǎn)的協(xié)議，在沒有辦理產(chǎn)權(quán)變動登記的情況下，有些法院認(rèn)為協(xié)議有效并產(chǎn)生物權(quán)變動的效果，有些法院認(rèn)為屬于可撤銷的贈與合同。產(chǎn)生這樣問題的根本原因在于我國婚姻法與相關(guān)司法解釋對于夫妻財產(chǎn)約定制度的規(guī)定不夠完善，導(dǎo)致婚姻法相關(guān)規(guī)定與物權(quán)法及合同法存在沖突。主要問題是對于夫妻財產(chǎn)約定行為的行為模式及相應(yīng)的法律效力規(guī)定的不明確。

2.1 夫妻一方將婚前個人財產(chǎn)歸為對方或雙方所有的行為是約定或贈與

本文主要討論的就是夫妻一方將婚前個人財產(chǎn)歸為對方或者夫妻雙方所有的行為。對于這種行為的不同的定性產(chǎn)生的法律效果不同。如認(rèn)定為夫妻財產(chǎn)約定行為則受到婚姻法調(diào)整，如認(rèn)定為贈與行為則受合同法調(diào)整。沖突產(chǎn)生的原因主要是，婚姻法對夫妻財產(chǎn)約定的模式規(guī)定不明確，婚姻法解釋三的規(guī)定不明確。

我國《婚姻法》第十九條規(guī)定了夫妻財產(chǎn)約定的方式和效力，《婚姻法解釋三》 第六條規(guī)定了夫妻一方想“撤銷”對另一方所進(jìn)行的房產(chǎn)“贈與”時的法律適用。

對于《婚姻法》規(guī)定的“各自所有，共同所有或部分各自所有、共同所有”的理解有兩種，一種是選擇式，一種是任意式。如果理解為選擇式，那么夫妻財產(chǎn)約定的方式就只能在共同財產(chǎn)制、分別財產(chǎn)制以及限定共同制中進(jìn)行選擇。那么本文所討論的行為就不包含在這三種行為之中，而可以認(rèn)定為贈與合同的性質(zhì)。而如果將該條款理解為任意式，那么本文所討論的行為就是夫妻財產(chǎn)約定行為，受到婚姻法調(diào)整。

而對于《婚姻法解釋三》第六條也有不同的理解，一種理解是夫妻雙方是作為一般市場主體而進(jìn)行財產(chǎn)法規(guī)范的法律行為，而明確地以贈與合同的形式作出約定，將房產(chǎn)贈與另一方，故受《合同法》調(diào)整。[3]這種理解使得該條司法解釋沒有實(shí)質(zhì)作用。第二種理解體現(xiàn)在上文的案例二的做法中，某些司法實(shí)踐者認(rèn)為該條司法解釋將夫妻一方將婚前房產(chǎn)歸為對方所有或者夫妻雙方所有這種行為直接認(rèn)定為贈與合同的性質(zhì)，因而受到《合同法》調(diào)整。有學(xué)者認(rèn)為這種理解直接忽視了夫妻財產(chǎn)約定行為的存在，將夫妻財產(chǎn)約定與贈與行為混為一談，表明了法律實(shí)踐中法官對法律理解的不深刻和我國立法的缺陷。[4]筆者同意該學(xué)者的觀點(diǎn)，認(rèn)為對于夫妻一方將婚前個人財產(chǎn)歸為對方或者夫妻雙方所有的行為還是要進(jìn)行約定與贈與的性質(zhì)認(rèn)定的區(qū)分的，該條款只規(guī)范屬于贈與性質(zhì)的行為，而不規(guī)范屬于約定性質(zhì)的行為。那么這條法律解釋存在的作用不大，單純是對本來就屬于合同法調(diào)整的情況重復(fù)了一遍，并沒有實(shí)質(zhì)性的意義。

如果受到合同法的調(diào)整，那么根據(jù)其關(guān)于贈與合同的規(guī)定，贈與方有任意撤銷權(quán)。如果受到婚姻法的調(diào)整，那么適用婚姻法“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力”的規(guī)定。然而如何理解“約束力”一詞，又產(chǎn)生了分歧的理解，見沖突二。

2.2 夫妻財產(chǎn)約定行為是否要履行物權(quán)變動程序

對我國《婚姻法》第十九條規(guī)定的“對雙方具有約束力”與《物權(quán)法》第九條規(guī)定的物權(quán)變動手續(xù)如何進(jìn)行選擇適用？是直接適用婚姻法的規(guī)定從而產(chǎn)生物權(quán)變動的效果還是必須依照物權(quán)法規(guī)定的物權(quán)變動手續(xù)進(jìn)行物權(quán)變動，法學(xué)界存在不同的理解。

這體現(xiàn)了我國婚姻法與物權(quán)法的立法沖突。對于如何理解“約束力”一詞，有人認(rèn)為，對于不動產(chǎn)的夫妻財產(chǎn)約定，仍要進(jìn)行物權(quán)登記手續(xù)后才產(chǎn)生物權(quán)變動效果。有人認(rèn)為“約束力”本身包含了物權(quán)變動的效果。不同的理解對應(yīng)的夫妻財產(chǎn)約定行為的效果不同。

3 我國夫妻財產(chǎn)約定與贈與的實(shí)體法沖突的協(xié)調(diào)

3.1 夫妻財產(chǎn)約定的性質(zhì)

如何理解夫妻財產(chǎn)約定行為的性質(zhì)對于區(qū)分財產(chǎn)約定與贈與行為有著重要的意義。

對于其性質(zhì)的學(xué)說主要有兩種，一種是身份行為說，一種是財產(chǎn)行為說。

身份行為說中，日本的身份法大師中川善之助以行為的效力作為標(biāo)準(zhǔn)，將身份行為分為形成的身份行為、支配的身份行為和附隨的身份行為。形成的身份行為是直接對身份關(guān)系進(jìn)行創(chuàng)設(shè)、廢止和變更的行為。支配的身份行為是主體基于對于對方的身份關(guān)系而對對方的身上行使身份法的行為，例如同意婚姻的行為。附隨的身份行為，包括附隨于身份法以及附隨于身份法的事實(shí)兩種情況，前者如夫妻財產(chǎn)約定制度附隨的是婚姻關(guān)系，后者如對限定承認(rèn)或放棄繼承是對繼承這種事實(shí)的附隨。[5] “三種性質(zhì)的劃分有重要的意義，如此以來，夫妻財產(chǎn)約定行為能力附隨于身份行為能力，其本身可以被歸為身份行為。”[6]（188）

財產(chǎn)行為說。該學(xué)說認(rèn)為身份行為是為了進(jìn)行身份變動，而夫妻財產(chǎn)約定是以財產(chǎn)變動為目的，因而屬于財產(chǎn)行為。[7]夫妻財產(chǎn)約定行為的主體比較特殊，是具有或者即將具有夫妻身份關(guān)系的人，但是這種特殊的身份關(guān)系并不影響夫妻之間進(jìn)行的行為為財產(chǎn)行為的性質(zhì)認(rèn)定?！按藢W(xué)說認(rèn)為夫妻財產(chǎn)約定行為屬于涉及自然屬性的財產(chǎn)法的法律行為，除親屬法上有特別規(guī)定外，應(yīng)受財產(chǎn)法原理的指導(dǎo)?！盵8]

筆者同意夫妻財產(chǎn)約定行為為身份行為之中的附隨的身份行為。因?yàn)槠渑c身份行為密切相關(guān)，身份關(guān)系對于該行為生效與否以及具體效果為何有著密切的關(guān)系，因而有很強(qiáng)的身份屬性。附屬行為的性質(zhì)受到主行為性質(zhì)的決定。該行為應(yīng)受到婚姻法而非合同法來調(diào)整。

3.2 對我國婚姻法第十九條所規(guī)定的夫妻財產(chǎn)約定行為模式的理解

對于我國《婚姻法》第十九條的規(guī)定的財產(chǎn)約定方式的理解有兩種，一種是選擇式，一種是任意式。選擇制認(rèn)為只能從三種模式中進(jìn)行選擇，即分別財產(chǎn)制、一般共同制和限定共同制。第二種方式認(rèn)為婚姻當(dāng)事人可以隨意選擇約定方式而不受法律的明確限制。

我認(rèn)為第十九條規(guī)定的方式是開放式，首先從法律的可操作性上來說，夫妻財產(chǎn)約定的主體有夫妻或者即將成為夫妻的人，約定的對象是現(xiàn)有財產(chǎn)和將來財產(chǎn)，那么涉及未來財產(chǎn)時必然存在抽象性的或者原則性的約定，在婚姻存續(xù)期間需要根據(jù)家庭生活的實(shí)際情況進(jìn)行調(diào)整。從這種意義上來理解，婚姻法應(yīng)賦予當(dāng)事人充分的選擇自由來彌補(bǔ)這種不具體性的缺陷，這種自由應(yīng)該包括自由的約定方式。其次在法律精神上來看，婚姻法應(yīng)該是賦予婚姻當(dāng)事人充分的意思自由的，而且這也符合社會發(fā)展的需要。隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，婚姻家庭中的財產(chǎn)關(guān)系愈發(fā)地復(fù)雜與多樣化，夫妻財產(chǎn)約定成為維護(hù)和促進(jìn)婚姻關(guān)系發(fā)展的必要方式。所以夫妻財產(chǎn)約定制度應(yīng)該滿足夫妻對財產(chǎn)約定的多樣性需要。為了適應(yīng)這種情況，應(yīng)該允許婚姻當(dāng)事人自由地分配財產(chǎn)，使其享有充分的自治權(quán)。這樣才能體現(xiàn)夫妻財產(chǎn)約定制度與法定財產(chǎn)制相比所顯示出的獨(dú)特的立法意義。

3.3 夫妻財產(chǎn)約定制度的物權(quán)法效果

夫妻財產(chǎn)約定涉及財產(chǎn)轉(zhuǎn)移和物權(quán)變動問題。其中不動產(chǎn)物權(quán)變動是否適用《物權(quán)法》關(guān)于物權(quán)變動的規(guī)定在理論界也有爭議。筆者認(rèn)為應(yīng)適用《婚姻法》的規(guī)定。

物權(quán)法中存在公示原則。動產(chǎn)變動的公示方式為交付，不動產(chǎn)的公示方式為登記。物權(quán)法遵循公示原則的原因是物權(quán)是絕對權(quán)，需要公示給外界使得第三人知曉該利益的存在。物權(quán)取得的原因包括法律行為和事實(shí)行為。法律行為需要以當(dāng)事人的意思表示為構(gòu)成要件，而事實(shí)行為是指發(fā)生了法律規(guī)定的事實(shí)要件而發(fā)生法律效果，如征收、繼承、建造等行為導(dǎo)致的物權(quán)變動。后者不需要專門的登記手續(xù)來公示物權(quán)變動因?yàn)檫@種客觀事件的發(fā)生已經(jīng)被外界所知曉，而前者則需要公示程序來使得外界知曉當(dāng)事人的意思表示所帶來的物權(quán)變動的后果，從而保護(hù)第三人的合法權(quán)益，維護(hù)交易安全。但是“法律另有規(guī)定的除外”卻規(guī)定了例外情況的存在。筆者認(rèn)為婚姻法關(guān)于夫妻財產(chǎn)約定制度的規(guī)定就屬于法律的另外規(guī)定情形。

這主要是考慮到夫妻財產(chǎn)約定行為與身份關(guān)系的特殊聯(lián)系。物權(quán)法的調(diào)整對象是一般民事體之間產(chǎn)生的法律關(guān)系，而婚姻法調(diào)整的對象則是婚姻家庭關(guān)系。前者側(cè)重保護(hù)的是市場經(jīng)濟(jì)秩序，而后者保護(hù)的則是婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定?！盎橐鲫P(guān)系是一個以兩性結(jié)合為前提，以血緣關(guān)系為紐帶的倫理實(shí)體，具有深刻的倫理性?；橐黾彝リP(guān)系更多的需要倫理道德來調(diào)整?！盵9] 如果用物權(quán)法來調(diào)整這種關(guān)系，則將夫妻雙方視為一般的市場經(jīng)濟(jì)中的民事主體，忽略了其身份的特殊性。夫妻之間本來應(yīng)該相互信任相互扶助，這種情感因素持續(xù)地存在與婚姻的產(chǎn)生、維持之中，所以其進(jìn)行的財產(chǎn)方面的約定應(yīng)該相應(yīng)地尊重夫妻之間的意思自治。如果適用物權(quán)法的規(guī)定而要求夫妻進(jìn)行物權(quán)變動登記手續(xù)，那么夫妻間誠信無存，不利于和諧婚姻家庭關(guān)系的建設(shè)。

有人質(zhì)疑，這樣的做法加大了經(jīng)濟(jì)上的弱勢一方利用婚姻取得經(jīng)濟(jì)上強(qiáng)勢一方的財產(chǎn)的容易程度。前者只需要使得后者做出財產(chǎn)約定行為就產(chǎn)生物權(quán)法變動效果。但是不可否認(rèn)的是，財產(chǎn)約定本身已經(jīng)存在，只是未進(jìn)行物權(quán)變動手續(xù)，沒有向第三方公示，不利于保護(hù)市場交易中的第三人利益。約定的存在說明了財產(chǎn)約定這種行為是自愿的，財產(chǎn)強(qiáng)勢方甘愿與財產(chǎn)弱勢方做出這種約定，這是雙方自愿的行為，且于第三方和社會公共利益無害。至于其做出這種行為的動機(jī)不是法律的規(guī)范范圍，法律也不應(yīng)該僅僅對其中一方進(jìn)行惡意的推定。況且婚姻家庭關(guān)系本身與物質(zhì)利益有著密切聯(lián)系，夫妻財產(chǎn)約定行為本身客觀上具有其價值和意義。其在現(xiàn)代社會中是處理好婚姻家庭關(guān)系的一種有效手段。不能因?yàn)橐环N物權(quán)變動手續(xù)的存在與否而否定財產(chǎn)約定本身的意義。

實(shí)踐意義上，人們的法律意識并不完善，很多情況下來不及進(jìn)行物權(quán)變動手續(xù)或者沒有想到進(jìn)行物權(quán)變動，考慮到這種情況，應(yīng)該運(yùn)用誠實(shí)信用原則進(jìn)行調(diào)整。

3.4 約定與贈與的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)

明確了夫妻財產(chǎn)約定行為的性質(zhì)，可以確定的是夫妻財產(chǎn)約定行為受到婚姻法的調(diào)整，而通過對于夫妻財產(chǎn)約定行為物權(quán)法效果的討論，可以得出約定與贈與兩種性質(zhì)的認(rèn)定會得到不同的效果的結(jié)論，前者將導(dǎo)致物權(quán)變動效果而不允許一方隨意進(jìn)行撤銷，而后者則在沒有進(jìn)行物權(quán)變動的情況下允許單方撤銷權(quán)的存在。

約定與贈與的沖突，最主要體現(xiàn)在夫妻一方將婚前個人財產(chǎn)歸為對方所有或者夫妻雙方共同所有這個行為上。通過上文的討論，可以得知夫妻財產(chǎn)約定行為并沒有將該行為排除在外。但是現(xiàn)實(shí)審判中往往將該行為作為贈與合同的性質(zhì)來認(rèn)定，那么進(jìn)行夫妻財產(chǎn)約定與贈與的區(qū)分是一個很關(guān)鍵的問題。

筆者認(rèn)為約定與贈與的主要區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)是主體和內(nèi)容?，F(xiàn)在討論約定與贈與的區(qū)別。

首先，主體不同。不同的社會關(guān)系領(lǐng)域體現(xiàn)著不同的身份，所適用的法律也不同。贈與的主體是一般民事主體，而夫妻財產(chǎn)約定的主體是夫妻雙方。前者體現(xiàn)的是市場經(jīng)濟(jì)中一般民事主體的關(guān)系，受合同法調(diào)整，而后者體現(xiàn)的更多是婚姻家庭關(guān)系，受婚姻法調(diào)整。即使是發(fā)生在夫妻之間的贈與行為，其身份也已經(jīng)脫離了夫妻層面而只是一般民事主體?！逗贤ā返诙l第二款的規(guī)定排除了關(guān)于身份關(guān)系的協(xié)議對合同法的適用，所以判斷是贈與還是夫妻財產(chǎn)約定的主要標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是是否具有身份關(guān)系。

相關(guān)身份關(guān)系在這里包括夫妻關(guān)系的確立、維持和解除。在婚姻中分階段來看夫妻財產(chǎn)約定行為與夫妻關(guān)系的聯(lián)系：1、在婚前，“婚前簽訂的財產(chǎn)協(xié)議，以夫妻關(guān)系的確立為目的，以夫妻關(guān)系的成立為生效條件?！盵9]例如，男方在結(jié)婚之前承諾結(jié)婚之后將自己的婚前所有的房產(chǎn)歸為女方所有，那么婚姻關(guān)系的成立就是財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的條件。2、在婚姻關(guān)系確立之后進(jìn)行的財產(chǎn)協(xié)議則往往是為了夫妻身份的維持，這種財產(chǎn)轉(zhuǎn)移約定往往與夫妻間的扶養(yǎng)、扶助和身份關(guān)系的維持為條件。這種夫妻財產(chǎn)約定的隱含條件和作用就是夫妻關(guān)系的良好存續(xù)。相反，分別財產(chǎn)制中的夫妻進(jìn)行買賣、贈與、借貸等經(jīng)濟(jì)行為就不屬于夫妻財產(chǎn)約定行為，是一般民事主體的民事行為。3、以離婚為條件的夫妻財產(chǎn)協(xié)議則屬于以夫妻關(guān)系的解除為條件的夫妻財產(chǎn)協(xié)議。

其次，內(nèi)容不同。贈與合同的內(nèi)容往往只與單純的財產(chǎn)有關(guān)系，而夫妻財產(chǎn)則具有與夫妻身份的結(jié)合性。“與雙方的其他財產(chǎn)，雙方的收入，親屬的扶養(yǎng)。未來的夫妻財產(chǎn)制等等交織在一起” [10]例如以婚姻的締結(jié)和成立為條件的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移和以夫妻之間的扶養(yǎng)為條件的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移都與夫妻身份具有密切聯(lián)系。

再次，財產(chǎn)所有狀況不同。贈與的只能是個人財產(chǎn)不能是夫妻共同財產(chǎn)。而夫妻財產(chǎn)約定的客體除了夫妻間的個人財產(chǎn)之外還可以是夫妻共同財產(chǎn)。

綜上所述，夫妻財產(chǎn)約定制度的夫妻財產(chǎn)與贈與的不同之處在于夫妻身份的特殊性和財產(chǎn)與身份關(guān)系的結(jié)合性。夫妻一方把財產(chǎn)歸為對方所有或者夫妻雙方共有，是基于夫妻身份而進(jìn)行的行為，或者以身份關(guān)系的產(chǎn)生、存續(xù)和良好發(fā)展為目的的行為，這種密切的聯(lián)系表現(xiàn)在夫妻關(guān)系的產(chǎn)生和存續(xù)兩種情形中。如果單純采用財產(chǎn)法來調(diào)整這種行為，那種調(diào)整后果中就單單包含了對于財產(chǎn)分配部分，其遵循的是市場經(jīng)濟(jì)中平等主體交易產(chǎn)生的原則和規(guī)范，而對于對身份關(guān)系所產(chǎn)生的影響被忽略了。這種法律調(diào)整與被調(diào)整對象的錯節(jié)，不利于發(fā)揮法律的引導(dǎo)作用和調(diào)節(jié)作用。不利于婚姻關(guān)系的良好發(fā)展和社會上對于婚姻行為的價值引導(dǎo)。

在實(shí)踐中，有些法官判案時不考慮夫妻身份關(guān)系對于財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的意義，一味單純把一方將個人婚前財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給對方所有或者夫妻共有的行為判定為贈與合同行為，未進(jìn)行過戶手續(xù)允許其隨時撤銷。正確地區(qū)分夫妻財產(chǎn)約定與贈與對于正確地適用法律，發(fā)揮法律應(yīng)有的調(diào)節(jié)社會關(guān)系的作用具有重要的作用。進(jìn)行夫妻財產(chǎn)約定性質(zhì)的認(rèn)定可以增加進(jìn)行了婚前財產(chǎn)約定卻沒有進(jìn)行物權(quán)變動手續(xù)的婚姻的離婚成本，從而在客觀上起到減少離婚數(shù)量，維持婚姻家庭穩(wěn)定的作用。

將該行為簡單認(rèn)定為贈與合同的做法對于婚姻關(guān)系的良好存續(xù)有極大的負(fù)面影響。如前文所述，有些人反對這種認(rèn)定方式，因其認(rèn)為這樣的認(rèn)定是提倡擁有財產(chǎn)較少的一方利用婚姻去取得對方的財產(chǎn)，該觀點(diǎn)不合理，夫妻財產(chǎn)約定行為本身存在其社會價值和意義。相反地，如果法律承認(rèn)任意撤銷權(quán)的存在，就縱容了撤銷方的不誠信。財產(chǎn)約定行為屬于雙方自愿，符合雙方真實(shí)的意思表示，如果存在一方利用另一方的財產(chǎn)的情況，那么法律上也給予了另一方拒絕進(jìn)行這種約定的自由。既然財產(chǎn)付出方承認(rèn)了這種約定行為就說明其已經(jīng)認(rèn)可了這種做法的價值和意義。如果這種財產(chǎn)約定作為了夫妻關(guān)系締結(jié)的條件之一而促使了婚姻關(guān)系的建立，而婚后法律允許財產(chǎn)付出方以撤銷贈與合同的名義否定了這種財產(chǎn)的約定，那么對于另一方公平何在？財產(chǎn)關(guān)系本來與身份關(guān)系相結(jié)合而產(chǎn)生，現(xiàn)在財產(chǎn)關(guān)系被輕易否定，而身份關(guān)系卻未被改變。夫妻之間的誠信蕩然無存，何談婚姻關(guān)系的穩(wěn)定和家庭的和諧？婚姻家庭關(guān)系是感情和物質(zhì)的結(jié)合體，現(xiàn)實(shí)生活中不能脫離財產(chǎn)關(guān)系而單純將夫妻關(guān)系的和諧依托于情感關(guān)系的純粹。財產(chǎn)約定行為本身因其涉及雙方是否具有誠信而直接影響著夫妻之間的情感和婚姻家庭的和諧。

綜上所述，正確對夫妻一方將婚前個人財產(chǎn)歸為對方或夫妻雙方所有行為的認(rèn)定，進(jìn)行夫妻財產(chǎn)約定與贈與行為的區(qū)分，應(yīng)該看夫妻身份關(guān)系與這種財產(chǎn)行為的密切程度，如果這種財產(chǎn)行為與身份關(guān)系密切相關(guān)，就應(yīng)該認(rèn)定為夫妻財產(chǎn)約定行為而非贈與合同。這對于夫妻關(guān)系的良好發(fā)展和家庭關(guān)系的和諧存續(xù)具有重要意義。

4 完善我國夫妻財產(chǎn)制度的建議

4.1 明確生效時間

婚姻法對夫妻財產(chǎn)約定的時間規(guī)定并不明確，并沒有規(guī)定夫妻雙方是否可以在婚前進(jìn)行約定，如果在婚前進(jìn)行了約定，其生效時間為何。

筆者認(rèn)為，約定時間可以是婚前及婚后。在婚前進(jìn)行的約定，約定僅成立而不生效，只有在婚姻關(guān)系成立的時候才發(fā)生效力。在婚后進(jìn)行的約定成立時即生效。如果婚前約定了而婚姻沒有成立，那么適用民法通則的一般原則進(jìn)行處理。

4.2 規(guī)定公示程序

因?yàn)槿狈γ鞔_的約定程序，產(chǎn)生了婚姻法和物權(quán)法的適用沖突。我國婚姻法只規(guī)定了夫妻財產(chǎn)約定要通過書面的形式，但是這不足以保護(hù)第三人的利益。夫妻財產(chǎn)的約定發(fā)生在夫妻之間，具有私密性，其發(fā)生以難以被第三人知曉，缺乏第三者的介入就不具有公信力。所以我國可以借鑒其他國家對夫妻財產(chǎn)約定的公示制度的規(guī)定，這樣不僅可以維護(hù)交易安全，而且可以節(jié)約訴訟成本。對于婚前的財產(chǎn)約定，可以在婚姻登記的時侯進(jìn)行申報以后生效；而對于婚后的財產(chǎn)約定可以要求法律機(jī)關(guān)或者律師作為公證人進(jìn)行公證后生效。

4.3 明確約定模式是選擇性還是任意性

如上文所說，我國婚姻法對于財產(chǎn)約定的模式規(guī)定模棱兩可，產(chǎn)生了認(rèn)識上的分歧，有人認(rèn)為約定模式是選擇性的，只能在一般共同制、分別共同制和限定共同制之中選擇；有人認(rèn)為是任意性，婚姻當(dāng)事人可以靈活自由地進(jìn)行約定，不受法律對于模式規(guī)定的制約。筆者同意第二種觀點(diǎn)，這樣可以充分尊重當(dāng)事人的意思自治，賦予當(dāng)事人自主進(jìn)行約定的自由。

4.4 規(guī)定變更、撤銷程序

隨著夫妻關(guān)系的變化，其中財產(chǎn)關(guān)系也相應(yīng)地變化，因而當(dāng)事人可能對夫妻財產(chǎn)約定產(chǎn)生變更、撤銷財產(chǎn)約定的需要。但是我國在這方面缺乏相應(yīng)的規(guī)定。筆者認(rèn)為不允許夫妻進(jìn)行更改和撤銷的做法是不合理的，實(shí)踐中產(chǎn)生的許多將夫妻財產(chǎn)約定認(rèn)作贈與合同而適用可以隨時進(jìn)行撤銷的這種現(xiàn)象從某種程度上顯示了允許夫妻財產(chǎn)約定進(jìn)行撤銷和修改的必要性。但是這種任意撤銷的做法的不合理性前文已經(jīng)論述。筆者認(rèn)為更改和撤銷必須符合特定的法定事由，或者符合雙方的意思表示才可進(jìn)行。同時撤銷的程序可以進(jìn)行公示程序，來保護(hù)第三人，維護(hù)交易秩序。

5 結(jié)論

對于夫妻一方將婚前個人財產(chǎn)歸為對方或者夫妻雙方所有的行為，并不能一刀切。當(dāng)其與夫妻身份關(guān)系的存續(xù)、發(fā)展有密切關(guān)系的時候，應(yīng)認(rèn)定為夫妻財產(chǎn)約定行為，從而適用婚姻法的規(guī)定，產(chǎn)生物權(quán)變動效果。而如果該行為只是夫妻雙方作為一般的民事主體進(jìn)行的贈與行為，則可適用合同法關(guān)于單方撤銷權(quán)的規(guī)定。解決沖突還需要我國通過立法完善夫妻約定財產(chǎn)制度，彌補(bǔ)法律漏洞，這對于解決實(shí)踐中的法律沖突問題，規(guī)范夫妻財產(chǎn)約定行為的管理，增加法律的可操作性有著重要的作用。同時對內(nèi)有利于促進(jìn)夫妻家庭關(guān)系的和諧，對外有利于保護(hù)第三人的利益，維護(hù)交易安全。

注釋

[1]《中華人民共和國婚姻法》第十九條：““夫妻可以約定婚姻關(guān)系存儲期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、十八條的規(guī)定。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力?！?/p>

[2]《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》第六條：“ 婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理?！?/p>

[3]《中華人民共和國物權(quán)法》第九條：“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！?/p>

[4]《中華人民共和國合同法》第二條第二款：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！?/p>

參考文獻(xiàn)

[1]陳霞.婚前約定房產(chǎn)共有離婚反悔輸了官司 [Z]，[online]Available： http：//roll.sohu.com/20120224/n335710885.shtml（2012/02/24）

[2] 楊曉林.婚姻財產(chǎn)約定中不動產(chǎn)是否需要履行物權(quán)變動形式——兼談我國夫妻財產(chǎn)約定制度的完善[Z]，[online]Available：http：//wq.zfwlxt.com/newLawyerSite/BlogShow.aspx？itemID=9704d174-1a06-410d-aea0-9d4601612bc6&user=79276（2010/03/27）.

[3] 楊立新.最高人民法院《關(guān)于適用<婚姻法>若干問題的解釋（三）》的民法基礎(chǔ)[Z]，[online]Available ：http：//www.yanglx.com/dispnews.asp？id=1048（2012/2/4）

[4]薛寧蘭，許莉.我國夫妻財產(chǎn)制立法若干問題探討 [J]. 法學(xué)論壇，2011（2）.25

[5]巫昌禎. 婚姻家庭法新論[M] . 北京： 中國政法大學(xué)出版社， 2002. 192

[6]林秀雄.夫妻財產(chǎn)之研究[M]. 北京：中國政法大學(xué)出版社，2001.188

[7] 曾玉珊.夫妻財產(chǎn)約定的《合同法》適用[J].南京農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報，2005（1）.60

[8]汪育玲.論夫妻財產(chǎn)約定的法律適用[J].山東省農(nóng)業(yè)管理干部學(xué)院學(xué)報，2009（5）.121

[9]巫昌禎，夏吟蘭.《民法典·婚姻家庭編》之我見[J].政法論壇（中國政法大學(xué)學(xué)報），2003（1）.31

[10] 段鮮紅.夫妻財產(chǎn)約定中的不動產(chǎn)物權(quán)變動[J].福建金融管理干部學(xué)院學(xué)報.2010（4）.48

[11] 袁志強(qiáng).論夫妻間財產(chǎn)所有權(quán)的約定轉(zhuǎn)移及其與贈與的區(qū)別[J].華北水利水電學(xué)院學(xué)報（社科版）， 2012 （5），124