“號碼”投資的法律容納度

陳筱貞

摘要：當“號碼”成為不可重復的有限公共資源時就具備了尋租和投資的潛質，一旦法律容納，就會按一級市場、二級市場的邏輯演繹下去，并且市場會失控、法律會失靈，“號碼”資源也在動蕩中尋求其應有的歸屬。為此，探討“號碼”資源在行政領域、公用事業(yè)領域經有償尋租后的法律屬性和法律適用，分析公權力在與私權利對接時的利益放養(yǎng)與制衡尤為重要。

關鍵詞：公共資源號碼；號碼投資；增值品；權利生成；利益放養(yǎng)；法域跨越；法律容納度；用益權

中圖分類號：DF521 文獻標識碼：A 文章編號：1673-1573（2014）03-0039-04

號碼是一個在序列中作區(qū)分的標示，如果僅僅是表示序列先后，在序列功能執(zhí)行完后，就失去其原有的價值，而一旦其固定成為一個標簽或象征，那就具備了投資價值。目前民間投資除房產、汽車、金融產品外，掀起了一個新的熱點，就是“號碼”投資。號碼投資以車牌、QQ號、手機和電話號碼為代表，這三類號碼也因其極強的公共性和標簽功能而廣受關注。這三類號碼在生成來源上是不同的，從而導致其法律屬性不同、投資運行規(guī)則不同，這是在特定的國家資源配置背景下的結果，一旦資源配置發(fā)生遷移，法律對各種“號碼”投資的容納度會發(fā)生換位或趨同，這也是一個超越投資和法律本身的問題。

一、號碼資源尋租的偏好

（一）地域性

號碼因其內在的序號特質，總是以一定的資源作為載體，不同地域經濟發(fā)達程度不同，對資源的利用和緊缺度也不同，投資的熱衷度也不同。號碼資源的生成、立法支撐、增值空間都有明顯的地域性。

目前號碼投資主要有三種類型，QQ號、手機號和車牌號，剛好呈現(xiàn)了三種地域格局。QQ號生成并使用于互聯(lián)網(wǎng)領域，具有國際地域性；手機號生成于中國移動通訊且主要在國內使用，具有國內地域性；車牌號生成于申領城市并且在該城市主要使用、接受管理，具有城市地域性。

號碼投資和交易集中在生成和使用地域，這種投資和交易是一個“試水”過程和不能回避的客觀現(xiàn)實，有需求就有增值空間，有增值空間就必然有投資介入。我國的法律適用以屬地性為主，號碼資源從生成到使用，乃至有可能涉及到的回收，都有明顯的地域性，所以對其價值的尋租，賦予其有償獲得的規(guī)則，以及能否進入市場交易，也是其地域內立法所要完成的設計。

（二）公示性與影響力

公共資源的使用本身就是一個權益分配問題，國家通過公法規(guī)則將資源分配到個體手中使用，以號碼標示序號，無論互聯(lián)網(wǎng)聯(lián)系中的QQ號，還是移動通信中的手機號，以及掛在私車上可以滿大街展現(xiàn)的車牌號，都有在廣闊空間、各種社交場合展示且成為使用者代號和象征的功能。這類號碼成為人們生活、工作不可分割的一個組成，在號碼空間存儲及運作著的信息資源、虛擬財產成為使用權人的無形資產。于是號碼就如同使用權人在虛擬空間的家園門鑰匙，在號碼價值觀念中的中國，擁有價值高的號碼使用人，在某種程度上顯得更有社會實力。

（三）吉祥與稀缺性

號碼雖然不占用實體空間，但同一資源的使用序碼是不重復的，對于吉祥和財富象征的號碼就顯得稀缺。盜取QQ號碼的重要原因是仍有許多人申請不到QQ號碼，尤其被認為是吉利的，便于記憶的號碼更搶手，如51618，234567。手機號碼方面，據(jù)了解，早在2006年我國以13開頭的手機號碼已經全部發(fā)放完畢，159號段出現(xiàn)網(wǎng)上拍賣，后來中國移動為3G啟用號段187、188，中國聯(lián)通啟用號段186和185，中國電信啟用號段180和189，但這些號碼段似乎也不足以容納迅速增長的手機用戶，網(wǎng)上號碼商城隨處可見手機號碼標價交易。媒體曾報道13888888888的手機號經過買家的25次加價，這個起拍價格為25萬元的手機號碼被炒到了888 888元。作為目前最長的手機連號13333333333，在競買的激烈角逐后，最終以182萬元的天價被一北京男子買走。①由于剛性需求和市場存在不規(guī)范操作等原因的交織，車牌價格快速上漲。在廣州市首次吉祥車牌拍賣中，將“6666”的四連號拍出了27萬元高價。②溫州市招投標中心舉行的一場小型客車特殊牌號拍賣會上，浙C·88888拍出了166萬元的“天價”。③有錢可以隨便買車買樓，但買一個如意號碼卻很難，號碼有不重復性，此資源就被視為增值品。

二、權利放養(yǎng)與制約的法律觀望與博弈

（一）權利生成的放養(yǎng)

號碼資源存在于公共領域，而其權利來源因生成的原理不同、承載的功能不同而分別歸屬于國有、私有（公司或個人）。這里有兩個隱意前提：一是，所有權歸屬法律適用意義上的確認是國家將號碼資源權益分配作了安排后的二次意志呈現(xiàn)，這是法的國家意志性所決定的；二是，關于號碼資源，無論學者們探討中將其稱為數(shù)字財產還是虛擬財產，筆者認為，財產必定涉及所有權、使用權、收益權、處分權四項權能的討論，如果在現(xiàn)有民法權益框架中尋求其歸屬，用益物權似乎于之更合適。但在物權法理論中的用益物權，具備對他人之物占有、使用、收益三項權能，而用戶對號碼資源的使用，就目前樣本來看，沒有法律上認可的經濟利益產出，所以，將號碼權界定用益物權，也不周延。那是不是債權意義上的使用權呢？債就意味著拍賣或發(fā)放號碼的合同成為租賃合同或無名合同，而號碼生成和發(fā)放部門，以及創(chuàng)設號碼軟件的公司，從未在任何場合承認其與用戶之間建立的是租賃合同關系，若是無名合同，也從未曾得以法律關系上的共識性梳理。“號碼”法律性質歸屬之模棱，導致其在一級市場難以定位，二級市場的法律調控充滿利益博弈和法理困惑?；谥袊柎a資源現(xiàn)狀，從法律適用層面探討號碼資源的所有權、使用權，兼論其技術生成會更為客觀。

1. QQ號碼生成。騰訊公司創(chuàng)設具有強大互聯(lián)網(wǎng)功能的QQ軟件，幾乎席卷所有網(wǎng)民為用戶，QQ號的生成，只要在互聯(lián)網(wǎng)進入QQ申請程序，在網(wǎng)上與騰訊公司簽訂協(xié)議就可以，屬民事領域法律關系，比較簡單。至于是否適用消費合同規(guī)則，還未有更多探討，此類消費屬法律放養(yǎng)狀態(tài)。endprint

2. 手機號碼生成。2000年通過的《中華人民共和國電信條例》第27條規(guī)定：“國家對電信資源統(tǒng)一規(guī)劃、集中管理、合理分配，實行有償使用制度?！?003年初，信息產業(yè)部頒布的《電信網(wǎng)碼號資源管理辦法》第3條規(guī)定：“碼號資源屬于國家所有。國家對碼號資源實行有償使用制度，具體收費標準和收費辦法另行制定。”所以，國家應當是手機電話號碼的所有權主體。

3. 車牌號碼生成。無論上海及其他一些大中小城市拍賣車牌的合法性如何被中央政府部門和學界申討和質疑，車牌號碼發(fā)放權卻注定是歸屬于國家的，地方政府或地方公安部門都是經《行政許可法》授權許可而行使權力。而車牌所有權歸屬至今未形成定論，國家所有、地方政府所有，還是車主所有？有觀點認為，車牌所有權歸發(fā)放部門所有，那會忽視了部門代表的只是國家權力。有觀點認為，無償獲得的車牌歸國家所有，一旦車牌經有償獲得，就歸車主所有，轉化為私有財產，那會忽略汽車牌號本質的交通管理代碼功能。有償獲得與無償獲得都只是階段性形式，并且有償與無償會在或明或暗的交易市場發(fā)生轉換。筆者認為，車牌號碼歸屬國家所有，其占有和使用權歸車主比較合適。

號碼資源功能的創(chuàng)設者應擁有號碼所有權，國家創(chuàng)設手機號、車牌號功能，其所有權歸國家；騰訊創(chuàng)設QQ號功能，所有權歸屬騰訊公司。而這些號碼恰恰需投放給公眾使用才能發(fā)揮其功能，用戶擁有的是占有、使用權，處分權通過格式合同特別約定，而收益權并未提及。無論是行政尋租還是新興號碼資源市場運作“試水”，在尋求法律容納中都顯得難以抉擇。

（二）權利運行的法律控制

1. 號碼交易的控制。騰訊公司對QQ軟件的使用屬自律監(jiān)管，在合同法私法層面已得到明確和實現(xiàn)，用戶協(xié)議第二部分第9條：“騰訊QQ號碼屬于第一次申請注冊的用戶，如果發(fā)現(xiàn)使用者并非QQ號碼原注冊人，騰訊公司有權收回號碼，建議用戶不要私下有償或無償轉讓號碼，以免因號碼問題產生糾紛?！彬v訊公司有權收回號碼的情形只有兩個：因用戶長期不使用；公司發(fā)現(xiàn)使用者并非原注冊人。而面對現(xiàn)實中的QQ號有償交易，騰訊并沒有明確表態(tài)，當然不排除有償獲得QQ號的用戶在轉讓。

《電信網(wǎng)碼號資源管理辦法》明確規(guī)定，電信運營商未經電信主管部門批準，不得擅自拍賣用戶碼號資源，并不得向用戶收取選號費或占用費。然而，目前這項規(guī)定僅針對電信運營商，手機經銷市場暫未有相關管理措施出臺。于是對手機號的有償交易，目前法律采取放養(yǎng)姿態(tài)，一般到電信營業(yè)廳領取不到數(shù)字吉利的、好記憶的號碼，需到經銷市場有償獲得，如果要所謂更靚的號，那要支付更高的對價。

上海政府在飽受爭議中依據(jù)《上海市道路交通管理條例》《上海市非營業(yè)性客車額度拍賣管理規(guī)定》推行私車牌拍賣，歷經19年，其政策也在監(jiān)管中調適，2013年7月出臺新政策，規(guī)定新牌只能上新車，新車上牌后3年內不得轉讓，號碼應賣成功后3個月不上牌就作廢，以遏制“黃?！备邇r炒作，同時也考量車輛過戶登記部門的嚴格執(zhí)法。

2. 收益去向的監(jiān)管。騰訊的收益歸公司所有和支配，沒有爭議。電信經銷商的收益最終如何分割，始終沒有得到澄清。關于車牌巨額拍賣資金的收支，上海市政府回答是：所有拍賣收入按“收支兩條線”原則，全部上繳市財政專戶儲存，并由有關部門專項用于城市道路基礎設施建設。《浙江省實施〈中華人民共和國道路交通安全法〉辦法》第17條規(guī)定：“公開競價所得價款全部用于建立道路交通事故社會救助基金?！避嚺婆馁u的全部收入用于道路交通基礎設施建設或交通事故救助，但目前缺乏完善的資金使用監(jiān)督機制，可能又為政府相關職能部門提供創(chuàng)設租金的機會，并引發(fā)貪污腐敗。

（三）權利收回的方式

“號碼”權利收回方式有法定和約定兩種，收回事由可以是附期限期限屆滿，也可以是附條件條件成就。

騰訊收回QQ號，采約定附條件式，條件是“用戶長期不使用或公司發(fā)現(xiàn)使用者并非原注冊人”，一旦收回，免費用戶不涉及QQ號費用損失，付費用戶應認定為權益的自動放棄。當然隨著科技發(fā)展，有更新的軟件取代QQ，那權利不用收回，市場會自然淘汰，這就不用權利創(chuàng)設人考慮賠償或補償問題。

電信公司收回手機號亦采約定附條件式，機主長期不使用，手機號將被電信公司收回，而發(fā)現(xiàn)使用者并非申領人時，會暫停使用該號碼，必要時電信公司可以收回號碼，避免用戶更大損失。

有償拍賣車牌號碼政策實施后，已經引發(fā)一系列問題，如沖擊汽車產業(yè)、波及二手車市場和4S店業(yè)務、外地上牌導致當?shù)仄嚹隀z費及保險費等管理收入減少并帶來新的城市交通管理混亂、網(wǎng)絡拍賣通訊線路擁堵導致拍賣成功率低而怨聲載道，車輛壽命有期限而車牌無期限矛盾難解……2012年上海機動車保有量262.3萬輛④，北京更多，為520萬輛⑤，北京仍堅守車牌不拍賣，而上海市政府若考慮收回拍賣政策，應是法定收回，必須設計行政補償。

三、公法與私法之間的跨越

中國的城市公共資源所有權都歸國家所有，國家通過有償方式釋放的都是用益權，并可以通過附條件、附期限等方式收回，所以目前沒有資源所有權從公權力領域轉化到私權利領域的前提。一旦公共資源配置遷移，可以進入私有領域（如美國、韓國、臺灣地區(qū)的土地私有；德國、澳大利亞、香港地區(qū)的“數(shù)字紅利”頻譜拍賣），就呈現(xiàn)出公法領域向私法領域的跨越。

（一）行政法與民事法之間

上海市政府為了實現(xiàn)將額度投放市場的公共任務，通過委托拍賣機構進行公開拍賣投標活動，采用私法合同形式取代傳統(tǒng)的行政許可方式，私車主參加投標拍賣競價，其過程就是一個行政合同的簽訂過程，合同的真實標的是私車在上海公共道路的“配額使用權”。這種活動方式在我國臺灣地區(qū)及德國被稱為“私經濟行政”⑥，有學者推崇。車牌號碼由此實現(xiàn)了行政法向民事法領域的跨越，在權益內容被部分剝離的情形下，車牌號碼資源從公法領域被輸送到了私權領域。其他國家創(chuàng)設的號碼公共資源也如同此理。endprint

號碼資源在行政法與民事法之間跨越，有一個關系必須厘清：“號碼”是序號本身，投資也是針對序號的吉祥寓意，公共資源序號屬于行政領域，而“號碼”表征的財產、開啟的虛擬空間屬民事領域。我們在探討關于車牌能否繼承、手機號碼能否繼承時，應將號碼與其表征的財產或權益區(qū)分開來。至于國家是否要在財產毀損或權益人變化時收回號碼，是否考慮讓有償受讓方擁有號碼保留權，那是一個制約度的問題，不影響其內在的關系邏輯。

（二）刑事法與民事法之間

號碼侵權，就目前的類型來看，都會直接侵害號碼承載的資源。QQ號被盜，會侵害QQ空間的信息、郵箱隱私、虛擬財產等；手機號碼被盜，會侵害手機儲存的隱私信息和手機話費；車牌被盜，會影響私車正常使用并有可能發(fā)生交通違章責任的無辜替罪。刑法通過定罪量刑來保障號碼資源在民事領域的正常使用，實現(xiàn)公法與私法的銜接。一旦民事侵權達到嚴重程度構成刑事罪名，那就是民事向刑事的跨越。就目前刑事立法，盜竊車牌選擇適用“盜竊國家機關證件罪”，盜竊車牌號碼的罪名選擇還未有定論；盜竊手機號選擇適用“盜竊罪”和“非法獲取公民個人信息罪”；盜竊QQ號，選擇適用“侵犯通信自由罪”。目前對號碼交易，民事法和刑事法均持不明朗態(tài)度，屬于有待觀望的問題。

（三）消法與民事、行政法之間

本文并不限制消費者權益保護法（文中簡稱“消法”）屬社會法第三法域抑或私法域。號碼資源有償買受，是否適用消費關系，是一個耐人尋味的問題。行政尋租號碼資源是通過行政合同與買受人建立關系的，盡管行政機關總是力圖用規(guī)則約束車牌號和機動車本身密不可分，強化管理功能，但就號碼有償買受來看，是消費關系嗎？國家不支持車牌進入二級市場，恰恰是認可買受方為終端沒有營利目的的終端消費者。如果消費關系成立，那格式合同中的相關限制性條款是否應作有利于消費者的解釋？手機號碼也同此理。在騰訊公司創(chuàng)設的QQ號有償買受和無償獲取中，雙方建立的是不是消費關系？消費是不以有償無償為判斷標準的。如果是消費關系，針對騰訊公司用戶協(xié)議中的格式條款，并未有用戶異議的案例指導，這也許是合同設計精密和軟件受擁躉所致吧。

QQ號碼、手機號碼、車牌號碼為我們探討號碼資源生成、尋租、調控的法律規(guī)則作樣本。目前還沒有比以上列舉種類更多的號碼投資，如果隨著科技信息的發(fā)展、社會生活形式的豐富，有更多的號碼價值值得關注，也應遵循這種類型化分析思路。

注釋：

①《手機號13888888888在網(wǎng)上被炒至88萬》，馮興杰、張雪，http：//news.sina.com.cn/s/2007-06-26/024413308800.shtml.2013年10月3日訪問。

②《廣州吉祥車牌拍賣再創(chuàng)紀錄AW66666拍出27.2萬》，http：//auto.sina.com.cn/news/2006-04-24/1046182017.shtml.2013年10月3日訪問。

③《浙C88888拍出166萬元天價》，http：//www.sznews.com/news/content/2006-07-28/content_211627.htm.2013年10月3日訪問。

④《滬車牌拍賣政策將持續(xù)，機動車保有量已超260萬輛》，http：//sh.sina.com.cn/news/economy/2013-01-23/084031366.

html.2013年9月25日訪問。

⑤《北京市機動車保有量破520萬輛》，http：//news.xinhuanet.com/fortune/2013-01/10/c_114313398.htm.2013年9月25日訪問。

⑥參見翁岳生：《行政法2000（上冊）》，中國法制出版社，2002年9月版，第24-26頁。

參考文獻：

[1]王鐵雄.征收補償與傳承保護權研究[M].北京：中國法制出版社，2011.

[2]朱冰.公用物法律問題研究：以公用事業(yè)市場化為背景[M].上海：上海人民出版社，2010.

[3]李玉虎.經濟發(fā)展與法律制度變遷研究——以中國經濟改革與法律發(fā)展為視角[M].北京：中國檢察出版社，2009.

[4]楊解君.中國行政合同的理論與實踐探索[M].北京：法律出版社，2009.

[5]梁鳳云.行政公產導論[M].北京：法律出版社，2003.

責任編輯、校對：李金霞

Abstract： The "numbers" will be the target for various kinds of investment when used to designate the allocation of the unrepeatable limited public resources. Once the law permits， such phenomenon will occur and become widespread during its development in the primary and second market until the market goes out of control and the law ceases to be effective. Hence the problem for the legal applicability of the public resources numbers will be in such a turbulent situation. Discussing the legal attributes and applicability of using numbers for the allocation of the public resources in administration and utilities when "number" is leased for compensation， and making an analysis on the public authority's benefit-accruement and legal restriction when jointing with the private right are very significant.

Keywords： public resources numbers， number investment， appreciation， the generation of rights， benefit-accruement， scope of law span， legal applicability， usufructendprint