淺談國際私法的范圍

摘 要 國際私法的范圍問題歷來都是爭論地焦點問題，中外不同學者有不同的主張，本文結(jié)合各家之言，通過比較，淺談關(guān)于本文較為贊同觀點的理解。本文圍繞國際私法的對象范圍和內(nèi)容范圍，通過比較得出，涉外民商事法律關(guān)系是國際私法的研究對象，進而得出國際私法具體研究范圍。至于國際私法的內(nèi)容范圍，本文認為，沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體規(guī)范、外國民商事法律地位規(guī)范、允許外國人選擇的國內(nèi)法及國際民事訴訟程序規(guī)范是包含在內(nèi)。

關(guān)鍵詞 國際私法 研究范圍 沖突規(guī)范 統(tǒng)一實體規(guī)范

作者簡介：黃聰聰，華中師范大學法學院2012級本科生。

中圖分類號：D99 ? ? ? ? ? ?? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? 文章編號：1009-0592（2014）12-026-02

國際私法的范圍包括國際私法的研究對象范圍和國際私法的內(nèi)容范圍兩方面。研究對象范圍主要論及的是國際私法的調(diào)整對象及其研究范圍問題;國際私法的內(nèi)容范圍實質(zhì)上主要指國際私法應(yīng)該包括哪些規(guī)范，包括什么內(nèi)容的問題。具體而言，國際私法的研究對象范圍主要是回答國際私法應(yīng)當研究哪些領(lǐng)域的法律關(guān)系或者法律問題;國際私法的內(nèi)容范圍則主要回答國際私法應(yīng)該由哪些基本規(guī)范構(gòu)成的問題。

在國際私法范圍的問題上，歷來學者都爭論不休，不僅不同法系的學者爭論不休，而且同一法系不同國家的學者也爭論不休，基于此，筆者作如下介紹。

一、 國際私法研究對象范圍

（一） 有關(guān)國際私法研究對象的主張

1.國際私法的調(diào)整對象是涉外民事關(guān)系。此種主張認為，涉外民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系是其調(diào)整對象，主要作用則是解決涉外民事領(lǐng)域的法律沖突和法律適用問題。李雙元教授認為：“國際私法與其他法的根本區(qū)別就在于它調(diào)整的對象是涉外民事關(guān)系，或稱國際民事關(guān)系，或稱國際私法關(guān)系?！?/p>

2.國際私法的調(diào)整對象是涉外（國際）民商事關(guān)系。此種主張認為，國際私法調(diào)整對象不僅包括涉外（國際）民事關(guān)系，而且包括涉外（國際）商事關(guān)系。

3.國際私法的調(diào)整對象是涉外民事法律關(guān)系。此種觀點認為，涉外民事法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是其調(diào)整對象。董立坤教授的《國際私法論》、姚壯教授主編的《國際私法理論與實務(wù)》等許多著作支持此觀點。

4.國際私法的調(diào)整對象是涉外民商事法律關(guān)系。此種主張認為，國際私法的調(diào)整對象除了包括涉外民事領(lǐng)域的法律關(guān)系外，還應(yīng)當包括涉外商事領(lǐng)域的法律關(guān)系。筆者較為贊同此種觀點，首先“涉外”是因為國際私法主要調(diào)整的是外國或外法域之間沖突問題，這一點幾乎無爭議;其次“民商事領(lǐng)域”，關(guān)于商事領(lǐng)域的事項是否應(yīng)包括在內(nèi)各個學者有不同觀點，但是縱觀社會現(xiàn)實，民事領(lǐng)域和商事領(lǐng)域早已成為不可分割地整體。最后“法律關(guān)系”，雖說法律調(diào)整的對象應(yīng)該是特定的社會關(guān)系而不應(yīng)該是法律關(guān)系，但是考慮到國際私法調(diào)整對象的特殊性，它所調(diào)整的對象與兩個或者兩個以上的國家或者法域發(fā)生關(guān)聯(lián)，而各國或各法域的法律對調(diào)整同類性質(zhì)的關(guān)系所規(guī)定的內(nèi)容不盡相同，有的甚至差異甚大，從而涉及不同國家或者法域的法律沖突與法律適用?？偠灾f國際私法是以法律沖突為基礎(chǔ)，以解決法律適用為主要任務(wù)，實際上就說明了國際私法調(diào)整對象是涉外的法律關(guān)系。

（二） 國際私法的具體研究范圍

有關(guān)國際私法研究范圍的主張也是眾說紛紜，莫衷一是。主要觀點包括：（1）以內(nèi)外國民法之沖突問題為研究范圍者。（2）以內(nèi)外國商法民法為研究范圍者。（3）以內(nèi)外國商法、民法、訴訟法等為范圍者。（4）以研究范圍應(yīng)涉及哲理方面者。（5）以研究范圍應(yīng)涉及統(tǒng)一各國國際私法問題者。（6）以內(nèi)外民事法律之沖突問題及涉此問題有關(guān)之國籍、住所及外國人之地位等為范圍者。

筆者認為，有關(guān)國際私法研究范圍的探討必須立足于對國際私法調(diào)整對象的研究。結(jié)合涉外民商事法律關(guān)系的內(nèi)容，國際私法的具體研究范圍主要包括：（1）涉外物權(quán)法律關(guān)系。涉外物權(quán)是涉外民事權(quán)利中最重要的權(quán)利，是從事涉外民商事活動的物質(zhì)基礎(chǔ)性的權(quán)利。（2）涉外債權(quán)法律關(guān)系。其中又包括涉外合同債權(quán)法律關(guān)系和涉外非合同之債權(quán)法律關(guān)系，后者又具體包括涉外侵權(quán)之債權(quán)法律關(guān)系、涉外不當?shù)美畟鶛?quán)法律關(guān)系和涉外無因管理之債權(quán)法律關(guān)系。（3）涉外知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系。（4）涉外婚姻家庭法律關(guān)系。（5）涉外財產(chǎn)繼承法律關(guān)系。（6）涉外商事法律關(guān)系。（7）涉外勞動法律關(guān)系。

二、 國際私法的內(nèi)容范圍

有關(guān)國際私法的內(nèi)容范圍問題，外國學者及我國學者都爭論不休，沒有統(tǒng)一的認識。縱觀他們的觀點主要包括：沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體規(guī)范、國內(nèi)法中用于調(diào)整涉外民事法律關(guān)系的實體規(guī)范、外國人民商事法律地位的規(guī)范及國際民事訴訟程序規(guī)范。

（一） 沖突規(guī)范

1.概念。沖突規(guī)范是在涉外的民事法律關(guān)系中，解決不同的法律體系的沖突，決定適用法律的一般規(guī)則或準則。毫無疑問，沖突規(guī)范是國際私法的調(diào)整范圍。對一個涉外民事案件來說，沖突規(guī)范就是在幾個相互沖突的法律體系中以何國法律做為本案的準據(jù)法。 各國學者觀點都認為沖突規(guī)范是國際私法最基本的規(guī)范。由于國際私法的根本任務(wù)是避免和消除涉外民商事法律關(guān)系中的各種法律沖突，并進而通過尋求法律適用即運用沖突規(guī)范來指引準據(jù)法以確定涉外民商事法律關(guān)系當事人之間具體的權(quán)利和義務(wù)，從而使涉外民商事法律關(guān)系得以妥善處理。

2.特點。沖突規(guī)范本身并不規(guī)定當事人實體法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而是通過指定使用某一國家的實體法，借以調(diào)整涉外民事法律關(guān)系，沖突規(guī)范為解決涉外民事法律關(guān)系中不同法律體系的沖突提供了一般的方法。因此，從某種意義上來說，弄清了沖突規(guī)范，也就基本上了解了國際私法的一般規(guī)律，掌握了處理涉外民事法律關(guān)系的主要方法。

3.種類。（1） 單邊沖突規(guī)范。連結(jié)因素明確指明是一個具體的特定的國家或國際條約時，這種沖突規(guī)范稱之為單邊沖突規(guī)范。如直接指明適用國內(nèi)法，《中華人民共和國合同法》第126條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作企業(yè)經(jīng)營合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源的合同，適用中華人民共和國的法律。雖然單邊沖突規(guī)范較為簡單，但是其缺乏靈活性，各國越來與少采用此種規(guī)范。

（2）雙邊沖突規(guī)范。雙邊沖突規(guī)范中的連結(jié)因素不明確表明具體國家和國際條約，而是給出一種標志，由該標志與具體的法律關(guān)系相結(jié)合才能得出應(yīng)予適用的是內(nèi)國法、外國法還是國際條約。換言之，雙邊沖突規(guī)范只是指出適用法律的一般原則，由該原則結(jié)合具體的法律關(guān)系，以決定該法律關(guān)系適用內(nèi)國法、外國法還是國際條約的沖突規(guī)范。例如，我國《民法通則》規(guī)定的，“不動產(chǎn)所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律”就是一條雙邊沖突規(guī)范。它體現(xiàn)了內(nèi)外國法律的平等對待，符合國際私法的發(fā)展方向。

（二） 國際統(tǒng)一實體規(guī)范

統(tǒng)一實體法規(guī)范就是在國際條約和國際慣例中直接規(guī)定涉及外民商事法律關(guān)系當事人的具體權(quán)利義務(wù)的規(guī)范。例如《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》、《關(guān)于統(tǒng)一提單的某些法律規(guī)定的國際公約》（又稱《海牙規(guī)則》）。

國際私法調(diào)整的是具有涉外因素的民商事法律關(guān)系，這是一種當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因而調(diào)整的依據(jù)最終必定是某一實體法，然而由于這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系涉及數(shù)個國家，這些國家的法律在同一問題上的具體規(guī)定往往是不同的，而且根據(jù)其效力原則均可適用，便會產(chǎn)生法律沖突，這就需要國際私法來解決，然而沖突規(guī)范只是提供了一般的和間接的方法，且涉外民事法律關(guān)系紛繁復雜，無論哪一國的國際私法都不可能詳盡地規(guī)定各種涉外民事法律關(guān)系的適用準則，有許多涉外民事法律關(guān)系在國際私法法規(guī)中找不到應(yīng)該適用的沖突規(guī)范的依據(jù)，這叫做法規(guī)欠缺。當出現(xiàn)法規(guī)欠缺時，國際實體規(guī)范的存在顯得尤為重要。隨著國際民商事交往的日益頻繁和國際民商事法律關(guān)系的日益復雜化，為了便于國際民商事交往，在19世紀末20世紀初，國際社會便開始制定直接調(diào)整某些國際民商事關(guān)系的統(tǒng)一實體規(guī)范工作，并起到到消除沖突的作用。在全球化背景下，國際私法在國際法律體系中的地位日益提升，而統(tǒng)一實體法規(guī)范在國際私法中占據(jù)的地位也越來越重要。

（三） 國內(nèi)法中用于調(diào)整涉外民事法律關(guān)系的實體規(guī)范

至于國內(nèi)法中用于調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的實體規(guī)范是否應(yīng)納入國際私法的范圍，筆者認為不能一概而論。如“直接適用法律”等國內(nèi)法顯然具有強行性和旨在保護本國利益，這違背解決國際沖突的價值取向不應(yīng)該納入國際私法的范圍，然而，例如我國《民法通則》第八章關(guān)于涉外民事關(guān)系的法律適用的規(guī)定，在處理法律沖突問題時，法條規(guī)定大多采用“可以”“選擇適用”。因此，國內(nèi)法中專門允許當事人選擇適用外國法的實體規(guī)范才屬于國際私法的調(diào)整范疇。

（四） 外國人民商事法律地位的規(guī)范

規(guī)定外國人民商事法律地位的規(guī)范是國際私法產(chǎn)生的前提 ，因為在國際交往中，只有承認外國人在內(nèi)國取得民事主體資格，能夠享有民事權(quán)利且其權(quán)利能夠得到保護，并能夠承擔相應(yīng)地民事義務(wù)，國際交往才能順利進行，國際私法的其他規(guī)范才能夠適用。

（五） 國際民事訴訟程序規(guī)范

在國際交往中，面對矛盾沖突，當事人之間通過國際民事訴訟程序或者國際商事仲裁程序解決，這就使得國際民事訴訟程序與國際私法有著密切地聯(lián)系，理所當然應(yīng)當將其納入國際私法的范圍。

以上是筆者對國際私法范圍的理解，國際私法的研究對象是涉外民商事法律關(guān)系，從研究對象出發(fā)，論述了國際私法的研究范圍并著重討論了沖突規(guī)范和國際統(tǒng)一實體規(guī)范。

注釋：

李雙元主編.國際私法學.北京大學出版社.2000年版.第2頁.

趙相林.國際私法.中國政法大學出版社.2002年版.第3頁.

高宏貴.國際私法（沖突規(guī)范）基本問題研究.高等教育出版社.2010年版.第18頁.

參考文獻：

[1]高宏貴.國際私法（沖突法篇）基本問題研究.高等教育出版社.2010年版.

[2]韓德培主編.國際私法.高等教育出版社.2007年版.

[3]張仲伯.國際私法學.中國政法大學出版社.2007年版.

[4]李雙元.國際私法（沖突法篇）.武漢大學出版社.1987年版.

[5]謝佳.論統(tǒng)一實體法規(guī)范在國際私法中的地位.法制與社會.2013（12）.

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