推進(jìn)我國貸款交易市場健康發(fā)展的政策建議

何鐵林 張啟文

(1.哈爾濱金融學(xué)院，黑龍江哈爾濱150040;2.東北農(nóng)業(yè)大學(xué)，黑龍江哈爾濱150030)

2010年12月3日，《中國銀監(jiān)會(huì)關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)的通知》(以下簡稱《通知》)發(fā)布，《通知》中明確要求金融機(jī)構(gòu)在嚴(yán)格遵循真實(shí)性原則、整體性原則和潔凈轉(zhuǎn)讓原則基礎(chǔ)上開展信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)。貸款交易必須征得借款人和保證人同意，必須重新簽署借貸協(xié)議，市場參與的主體必須是銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，必須是整體性、買斷式和無追索權(quán)的交易，必須是正常類信貸資產(chǎn)交易等。這些限制性條款使貸款交易手續(xù)更加繁瑣，交易成本增加，交易市場低迷，為了加快推進(jìn)我國貸款交易市場的健康發(fā)展，建議采取以政策措施。

一、變更貸款交易協(xié)議生效的法律要件

根據(jù)《通知》規(guī)定，“借款人同意 ”和“保證人同意”是貸款轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效的兩個(gè)基本要件，如果借款人或保證人不同意，就不能轉(zhuǎn)讓貸款。而我國《合同法》第四十四條規(guī)定:“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！薄稉?dān)保法》第二十二條規(guī)定:“保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定?！辟J款交易協(xié)議的生效與否不應(yīng)取決于借款人的意愿，只要是交易雙方自由意愿的表達(dá)，貸款交易協(xié)議自成立時(shí)自然生效。而且，從借款人的角度看，貸款交易并不改變原貸款的金額、利率及期限等貸款要素，借款人的還款條件沒有任何改變，從主觀上也沒有必要堅(jiān)持必須向原貸款銀行還款。其次，貸款交易協(xié)議的生效與否也不應(yīng)取決于保證人的意愿，除非保證合同事先有約定，未經(jīng)保證人同意的貸款交易，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任，否則，貸款交易發(fā)生后，無論保證人是否同意，保證人依然要承擔(dān)原擔(dān)保范圍內(nèi)的保證責(zé)任。

二、變貸款更新形式為貸款轉(zhuǎn)讓形式

貸款交易從形式上可分為貸款轉(zhuǎn)讓、貸款參與和貸款更新三種。其中，貸款轉(zhuǎn)讓是指在不改變貸款協(xié)議內(nèi)容的情況下，貸款銀行將其享有的貸款債權(quán)轉(zhuǎn)讓與第三方享有的法律行為，其在不改變債權(quán)的內(nèi)容的情況下，由受讓行取代原貸款銀行的地位。貸款更新是指借款人與受讓行之間重新簽訂貸款協(xié)議取代原有的貸款協(xié)議，從而由受讓行承受出讓行的貸款人地位，享有權(quán)利并負(fù)擔(dān)義務(wù)。貸款參與是指在一項(xiàng)貸款交易中，原貸款協(xié)議不變，只是出讓行與受讓行簽署參貸協(xié)議，出讓行同意將未來收到的本息按照約定的參貸比例轉(zhuǎn)付給受讓行(或稱為“參貸行”)，同時(shí)參貸行向出讓行提供對應(yīng)的資金并承擔(dān)相應(yīng)的信用風(fēng)險(xiǎn)。

《通知》規(guī)定，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)遵守潔凈轉(zhuǎn)讓原則，即實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)的真實(shí)、完全轉(zhuǎn)讓，風(fēng)險(xiǎn)的真實(shí)、完全轉(zhuǎn)移。根據(jù)該規(guī)定，出讓行與受讓行之間需要重新簽訂協(xié)議，以貸款更新的形式確認(rèn)交易后的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。如果交易的貸款涉及遍布各地的眾多借款人，受讓行要與每一位借款人重新簽訂借貸協(xié)議，交易手續(xù)繁瑣，交易成本過高，在實(shí)踐中難以操作。我國《合同法》第八十條規(guī)定:“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力?！边@一條明確了我國在債權(quán)轉(zhuǎn)讓與對債務(wù)人生效的問題上采用的是通知原則，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利只需通知債務(wù)人，即對債務(wù)人發(fā)生效力。所以，在具體的貸款交易中，可以根據(jù)需要靈活采用多種形式，如果是單筆貸款或銀團(tuán)貸款，可采取貸款更新的方式進(jìn)行交易，如果涉及眾多債務(wù)人，信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)出方可以登報(bào)公告形式通知債務(wù)人，這種方式完全符合現(xiàn)有法律要求，同時(shí)也是成本最低、最可行、最有利于我國貸款交易業(yè)務(wù)順利發(fā)展的交易形式。

三、擴(kuò)大市場參與主體范圍

按照《通知》規(guī)定，我國貸款交易的主體必須是銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，包括在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的、吸收公眾存款的商業(yè)銀行、信用合作社及政策性銀行。這使得貸款交易的參與主體過于單一、范圍狹窄，導(dǎo)致通過貸款交易所進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移只不過是在不同銀行之間進(jìn)行，風(fēng)險(xiǎn)依然滯留在整個(gè)銀行系統(tǒng)。所以要積極發(fā)展中小商業(yè)銀行交易會(huì)員，并適時(shí)引入信托投資公司、財(cái)務(wù)集團(tuán)公司、資產(chǎn)管理公司、金融租賃公司、保險(xiǎn)公司、貸款公司等非銀行金融機(jī)構(gòu)投資者參與交易，鼓勵(lì)和引導(dǎo)更多的市場主體參與貸款交易，擴(kuò)大市場規(guī)模。這樣可將原本封閉于銀行體系內(nèi)部的貸款風(fēng)險(xiǎn)釋放到其他金融主體來共同分擔(dān)，從而起到了分散風(fēng)險(xiǎn)的作用。此外，投資主體的多元化也有利于提高貸款交易市場的規(guī)模和流動(dòng)性。

四、豐富貸款交易的品種和方式

根據(jù)《通知》規(guī)定，當(dāng)前我國進(jìn)行的貸款交易必須是整體性、買斷式和無追索權(quán)的交易，而且必須是正常類信貸資產(chǎn)交易，這些規(guī)定的存在有其合理之處，但在一定程度上局限了貸款交易的品種和方式。全面的貸款交易應(yīng)該既包括正常貸款交易，也應(yīng)該包括不良貸款交易;既可以是買斷式交易，也可以是回購式交易;既可以是平價(jià)交易、溢價(jià)交易，也可以是折價(jià)交易;既可以是整體式交易，也可以是拆分式交易。由于貸款交易屬于我國的一項(xiàng)金融創(chuàng)新，目前正處于初步發(fā)展階段，管理層出于審慎角度做出的一些限制性規(guī)定是符合我國具體國情、合乎金融實(shí)際的。其中，不良貸款存在各銀行分類標(biāo)準(zhǔn)并不完全一致、定價(jià)不透明、自主性強(qiáng)的特點(diǎn);拆分交易會(huì)引起貸款標(biāo)準(zhǔn)下降甚至惡化的情況;雙買斷式交易屬于銀行的一種財(cái)務(wù)性調(diào)整，屬于明顯的用于規(guī)避監(jiān)管部門對存貸比、資本充足率等風(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)監(jiān)管的工具，降低監(jiān)管有效性。但回購式的貸款交易也列入了禁止行列之中，這一規(guī)定是可以突破的，貸款回購與以往的證券回購在性質(zhì)上是相同的，雖然回購型貸款交易可以規(guī)避監(jiān)管，如暫時(shí)提高資本充足率，降低存貸比等，但也同樣是銀行管理流動(dòng)性的有效手段和技術(shù)。要拓展貸款交易的業(yè)務(wù)品種和交易方式，例如允許回購式貸款交易。此外，在正常貸款交易成熟規(guī)范后，可考慮開展不良貸款交易，通過貸款交易將不良資產(chǎn)迅速、成批量地轉(zhuǎn)換為金融市場上可流通轉(zhuǎn)讓的金融產(chǎn)品，可以重新盤活銀行部分資產(chǎn)的流動(dòng)性，將銀行資產(chǎn)潛在的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移、分散，從而化解不良資產(chǎn)，降低不良貸款率。這也符合國務(wù)院《關(guān)于金融支持經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級的指導(dǎo)意見》中“支持銀行開展不良貸款轉(zhuǎn)讓”的政策要求。

五、建立健全外部信用評級體系

在貸款交易中，出讓行與受讓行之間存在著嚴(yán)重的信息不對稱問題，出讓行作為信貸資產(chǎn)的出售方，面臨著“逆向選擇”的風(fēng)險(xiǎn)，而如果其受托作為信貸資產(chǎn)的管理人或服務(wù)商，就會(huì)面臨“道德風(fēng)險(xiǎn)”。兩種風(fēng)險(xiǎn)的直接后果是市場失靈和價(jià)格扭曲，這就迫切需要建立健全貸款交易的評級體系，由中立的信用評級機(jī)構(gòu)從第三方角度進(jìn)行資信調(diào)查，給出獨(dú)立、客觀、公正的資信評級，來揭示和反映信貸資產(chǎn)的真實(shí)質(zhì)量和價(jià)值所在。信用評級機(jī)構(gòu)對貸款交易市場本身及參與主體都發(fā)揮著重要的影響，在一筆貸款交易中，受評的出讓行要積極調(diào)整信貸結(jié)構(gòu)及質(zhì)量以滿足評級要求，受讓行要參考評級結(jié)果作出投資決策，監(jiān)管者則援用評級結(jié)果而為監(jiān)管行為，而誠信勤勉的評級機(jī)構(gòu)則能平衡市場信息不對稱、提高市場運(yùn)作效率。在評級體系的建立和健全上，應(yīng)遵循漸進(jìn)式的原則，當(dāng)前著力研究建立以市場成員內(nèi)部評級為主、外部評級為輔的評級體系，但從長遠(yuǎn)來看，要最終引入獨(dú)立、客觀、公正的且被廣泛認(rèn)可的外部評級，這不僅有利于提高信貸資產(chǎn)交易透明度和交易效率，也有利于完善信貸資產(chǎn)交易定價(jià)的基礎(chǔ)，更有助于吸引非銀行的機(jī)構(gòu)投資者加入。

［1] 包香明，胡萍.關(guān)于促進(jìn)我國貸款轉(zhuǎn)讓市場規(guī)范健康發(fā)展的思考［J] .中國貨幣市場，2011(3).

［2] 楊夢.素信者昌：探后危機(jī)時(shí)代我國信用評級機(jī)構(gòu)之誠信規(guī)制［J] .證券法苑，2012(2).

［3] 梅明華，李金澤.項(xiàng)目融資法律風(fēng)險(xiǎn)防范［M] .中信出版社，2004.