國有產權公開上市掛牌交易若干法律問題探析

蔣玉雙

摘要：本文通過對本次產權公開上市掛牌交易過程中所出現(xiàn)的資產評估、債權債務承繼及職工安置等實體性法律問題進行探討，期望能夠對國有企業(yè)產權改革的發(fā)展起到借鑒作用。

關鍵詞：產權 無形資產 債權

國有企業(yè)通過將產權上市公開掛牌交易的方式進行改制作為目前我國國有企業(yè)改革的一個重要手段和方向，它指的是將企業(yè)產權進入產權交易市場，以公開掛牌的方式進行產權交易，由企業(yè)之外的自然人、法人或其他經(jīng)濟組織對該企業(yè)產權進行競買，將原屬于國家所有的單一性質的企業(yè)改制成由多種經(jīng)濟成分組成的混合制企業(yè)，以實現(xiàn)產權主體多元化，其目的是要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，使國有企業(yè)真正成為自主經(jīng)營、自負盈虧、自我發(fā)展、自我約束的現(xiàn)代型企業(yè)。

1 無形資產評估

1.1 現(xiàn)行法律制度下的無形資產評估原則 根據(jù)國務院于1991年11月16日發(fā)布實施的《國有資產評估管理辦法》和財政部于2001年7月23日發(fā)布的《資產評估準則——無形資產》的有關規(guī)定，國有資產評估范圍包括固定資產、流動資產、無形資產和其他資產，其中無形資產是指特定主體所控制的，不具有實物形態(tài)，對生產經(jīng)營長期發(fā)揮作用且能帶來經(jīng)濟利益的資源。無形資產又分為可辨認無形資產和不可辨認無形資產。可辨認無形資產包括專利權、商標權、著作權、土地使用權、特許權及專有技術等；不可辨認無形資產是指商譽。

根據(jù)《國有資產評估管理辦法》的規(guī)定，國有資產重估價值，根據(jù)資產原值、凈值、新舊程度、重置成本、獲利能力等因素，采用收益現(xiàn)值法、重置成本法、現(xiàn)行市價法、清算價格法或國務院國有資產管理行政主管部門規(guī)定的其他評估方法予以確定，對于無形資產，則區(qū)別下列情況評定重估價值：（一）外購的無形資產，根據(jù)購入成本及該項資產具有的獲利能力；（二）自創(chuàng)或者自身擁有的無形資產，根據(jù)其形成時所需實際成本及該項資產具有的獲利能力；（三）自創(chuàng)或者自身擁有的未單獨計算成本的無形資產，根據(jù)該項資產具有的獲利能力。此外，根據(jù)《資產評估準則——無形資產》的規(guī)定，無形資產的評估方法主要包括成本法、收益法和市場法。

1.2 產生的問題——老牌國有企業(yè)所擁有的多項資質無法準確評估 鑒于目前我國對無形資產的評估尚未形成完備的法律體系，從而導致在對無形資產的認定、評估過程中存在亟待完善的地方，例如廣東某改制企業(yè)是以工程監(jiān)理作為主營業(yè)務的老牌國有企業(yè)，擁有國家計委認定的工程咨詢甲級資質、建設部認定的招標代理甲級資質、交通部認定的水運工程監(jiān)理甲級資質等多項資質。根據(jù)各有關資質的申報、年檢規(guī)定，上述資質的申報、年檢均要求企業(yè)必須擁有大量具備特定執(zhí)業(yè)資格并具備豐富行業(yè)經(jīng)驗的專業(yè)技術人員。正因為如此，在廣東省內極少企業(yè)能夠同時擁有上述各項專業(yè)資質。而擁有上述多項資質的改制企業(yè)，其經(jīng)營范圍十分廣泛，經(jīng)營效益也相當顯著，已成功取得了包括世界銀行貸款項目在內的多項大型工程的監(jiān)理、咨詢及招投標代理業(yè)務。由此可見，改制企業(yè)所擁有的資質是企業(yè)得以經(jīng)營、發(fā)展的重要根基，是改制企業(yè)一項十分重要的無形資產。

眾所周知，法律明確規(guī)定國有企業(yè)以產權轉讓的方式進行改制，必須進行資產評估，無形資產必須納入評估范圍，相關的評估報告將作為確定國有產權轉讓價格的重要參考依據(jù)。然而，由于目前法律、法規(guī)對企業(yè)擁有的資質應如何進行評估沒有做出明確規(guī)定，因而有關資質的獲利能力、現(xiàn)行市價等因素十分難以確定。但是，若不對改制企業(yè)的資質進行評估，則無法合理確定其轉讓價格。

1.3 解決方案 筆者認為，以評估報告所評定的改制企業(yè)資產評估值為基礎，對改制企業(yè)的國有產權進行溢價定價，并將改制企業(yè)的國有產權放入產權交易市場進行公開上市掛牌交易，通過市場競爭體現(xiàn)其真實價值，以最大限度避免因改制企業(yè)資質的評估值偏低而導致國有資產的流失。

在我國現(xiàn)行國有資產評估原則沒有對國有企業(yè)擁有的資質的評估程序、方法、應考慮因素等做出明確的操作細則的前提下，為避免資質價值的評估被完全忽略，或者僅以簡略方法評估等情形，筆者認為，上述方案不失為可行之選。

當然，解決資產評估問題的根本途徑仍在于相關國有資產評估法律制度及具體操作指引的完善。此外，需要指出的是，由于企業(yè)資質的專業(yè)性、行業(yè)性非常強，若企業(yè)在改制過程中向評估機構提供可反映企業(yè)資質市場價值、獲利能力等方面的數(shù)據(jù)，并提供因企業(yè)擁有資質而在投標工程中中標、盈利等具體情況，評估機構將可以更加科學、準確地確定資質的評估價值，從而為產權轉讓方確定產權轉讓價格提供更準確的參考依據(jù)，有效防止國有資產的流失。

2 債權債務承繼

2.1 產生的問題——改制過程的時點對債權債務承繼的影響 以國有產權公開上市掛牌交易的方式對國有企業(yè)進行改制，在改制過程中存在兩個具體的時點：

時點一：為便于評估機構進行資產評估，改制企業(yè)所制定的改制方案確定了該企業(yè)的改制基準日，該基準日同時也是評估基準日。

時點二：產權轉讓合同書生效日。資產評估報告對評估基準日改制企業(yè)的整體資產進行了評估，改制企業(yè)在基準日的債權債務情況在評估報告、資產評估結果分類匯總表及各項資產負債評估明細表中得到了披露。但是鑒于產權轉讓合同書生效日與改制基準日之間有一段時間，在該段時間內改制企業(yè)仍然在正常生產經(jīng)營，對于在此期間企業(yè)發(fā)生的債權債務的承繼問題，法律并沒有做出明確規(guī)定。此外，對于因資產評估報告少列、漏列的債權債務的承繼問題，法律也缺乏明確規(guī)定。

2.2 解決方案 為規(guī)范改制企業(yè)的國有產權轉讓行為，合理降低改制的法律風險，筆者設計了如下債權債務承繼方案：①改制基準日以前改制企業(yè)的債權債務由產權受讓方承繼；②資產評估報告未列或漏列的基準日以前的債權債務由產權轉讓方承繼；③改制基準日至《產權轉讓合同書》期間的經(jīng)營損益由產權轉讓方和受讓方共同委托原審計機構進行審計，該期間改制企業(yè)所產生的債權債務均由產權轉讓方承繼。endprint

上述方案較好地解決了產權交易中債權債務的承繼問題，對各種期間、各種情況下的債權債務承繼主體均作出明確規(guī)定，既保障了債權人的合法權益，也保證了改制工作能夠順利推進。

3 職工安置

3.1 產生的問題——優(yōu)質企業(yè)職工如何安置 一般而言，國有企業(yè)職工不但收入穩(wěn)定，而且工資收入及福利待遇都較高，然而，在企業(yè)改制的情況下，職工均不得不與企業(yè)解除勞動合同，部分沒有被留用的職工更是一夜加入失業(yè)大軍。但是，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，企業(yè)因改制與職工解除勞動合同而發(fā)放的經(jīng)濟補償金與因企業(yè)破產、關閉等經(jīng)濟性原因而發(fā)放的經(jīng)濟補償金在計算標準上基本一致，若據(jù)此安置，盡管合法，卻有失公平，難以安撫員工。

3.2 職工安置方案 鑒于上述，筆者認為，改制企業(yè)在草擬職工安置方案時規(guī)定職工安置費用在產權轉讓金中優(yōu)先撥付。同時，可在產權競價方案中設計如下內容，以進一步維護職工的合法權益，保障改制工作的順利開展：①鑒于改制企業(yè)職工有意以職工持股的方式參加對改制企業(yè)國有產權的競投，為此，競價方案約定企業(yè)法人、自然人或自然人聯(lián)合體均可以報名參加產權競投，從而為職工建立參與競投的主體資格條件。②在競價方案中約定，意向受讓方必須在競價前提交安置改制企業(yè)職工的承諾書，承諾條款包括與大部分職工簽訂固定期限勞動合同，保證所留用職工的工資福利待遇不得低于前一年的水平。③在競價方案中約定，如受讓方成功購得改制企業(yè)國有產權，必須繳納100萬元履約保證金，以確保受讓方依約履行前述安置條款。

鑒于國有企業(yè)職工收入水平較高，因此僅以支付經(jīng)濟補償金的方式對其進行安置，難以確保職工的情緒保持穩(wěn)定。本方案不但依法確保了職工的經(jīng)濟補償金及資金來源，還在一定期限內保證職工收入不會發(fā)生太大變化，穩(wěn)定了職工因勞動關系變動所導致的不安情緒，同時為職

工以職工持股方式參與改制企業(yè)產權競投提供了法律渠道，較為妥善地解決了改制過程中可能出現(xiàn)的職工安置問題。

4 結語

企業(yè)國有產權進入依法設立的產權交易機構公開轉讓，不僅可以有效規(guī)范企業(yè)國有產權轉讓行為，而且還可以促使國有資產保值增值，從而有效的推進國有企業(yè)的戰(zhàn)略性改組，建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度。

但是，鑒于國家法律制度對于國有企業(yè)改制的規(guī)定尚不完善，特別是在企業(yè)國有產權出讓的實際操作過程中仍有許多問題需要加以明確，亟待國家出臺有關規(guī)定，以更好地規(guī)范國有產權轉讓行為，增強國有資產流通的公正、公平、公開性，并達到國企改革最終實現(xiàn)國退民進、建立現(xiàn)代企業(yè)制度的目的。

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