由一則案例談外貿(mào)企業(yè)商業(yè)秘密泄露的風(fēng)險防范

韓旭+劉俊麗

客戶、訂單、出口售價等信息作為外貿(mào)企業(yè)的核心商業(yè)秘密，其商業(yè)價值極大，是企業(yè)最寶貴的無形資產(chǎn)，也是企業(yè)利潤和核心競爭力的源泉。長期以來，飛單、挖客戶、另立山頭、員工跳槽或離職時帶走商業(yè)秘密等侵犯企業(yè)商業(yè)秘密的現(xiàn)象頻發(fā)，使外貿(mào)企業(yè)遭遇到商業(yè)秘密保護(hù)與維權(quán)的困境。為此，防范和化解外貿(mào)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)難題，對于促進(jìn)外貿(mào)企業(yè)健康發(fā)展及外貿(mào)行業(yè)的轉(zhuǎn)型升級具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。

一、案例介紹

甲公司是一家專門從事激光雕刻機(jī)、組裝激光產(chǎn)品的銷售、代理進(jìn)出口、貨物進(jìn)出口、技術(shù)進(jìn)出口、銷售機(jī)械設(shè)備等業(yè)務(wù)的公司，成立于2006年7月。張某原系甲公司負(fù)責(zé)國際市場的銷售業(yè)務(wù)人員，于2011年8月30日辭職。2011年8月19日，張某與他人出資共同成立乙公司，張某為該公司法定代表人。乙公司成立后，使用張某從甲公司獲得的客戶資源及經(jīng)營信息，與甲公司客戶聯(lián)系并銷售與甲公司相同的機(jī)器設(shè)備。甲公司認(rèn)為張某與乙公司的行為已經(jīng)侵害了甲公司的商業(yè)秘密，給甲公司造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失，故向法院提起訴訟，請求判令：（一）張某與乙公司停止侵犯甲公司商業(yè)秘密的行為；（二）張某與乙公司共同賠償甲公司經(jīng)濟(jì)損失10萬元；（三）訴訟費(fèi)由張某與乙公司共同承擔(dān)。

審理中，甲公司明確其所主張的商業(yè)秘密主要表現(xiàn)為經(jīng)公司多年努力所開發(fā)的包含客戶名稱、聯(lián)系電話、通訊地址、銀行賬號以及其他相關(guān)交易信息等的客戶名單。為證明其所主張的包含40位公司客戶信息的客戶名單屬于商業(yè)秘密，甲公司向法院提交了甲公司與相關(guān)客戶的交易資料、甲公司為發(fā)展客戶所花費(fèi)資金的相關(guān)票據(jù)等證據(jù)；為了證明其已經(jīng)采取了相關(guān)保密措施，甲公司向法院提交了其制定并于2008年2月1日開始執(zhí)行的《海外部管理制度》以及于2009年1月1日開始執(zhí)行的《員工守則》。為證明張某與乙公司實(shí)施了侵犯其商業(yè)秘密的行為，甲公司向法院提交了張某電子郵件打印件及談話錄音材料、員工勞動合同等證據(jù)。

二、案例分析

（一）外貿(mào)企業(yè)的客戶名單是否屬于商業(yè)秘密？

所謂商業(yè)秘密，根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第10條之規(guī)定，是指不為公眾所知悉，給權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益的，并采取切實(shí)可行的措施予以保密的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第13條規(guī)定：“商業(yè)秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶?！蓖赓Q(mào)企業(yè)最核心的商業(yè)秘密主要是客戶名單、訂單、出口售價等信息。客戶名單作為商業(yè)秘密中經(jīng)營信息的一種，其必須具備以下三個條件：（1）秘密性，即不為公眾所熟悉，這是認(rèn)定商業(yè)秘密的最基本要件和最主要特征。（2）價值性和實(shí)用性，即商業(yè)秘密能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有現(xiàn)實(shí)的或潛在的使用價值，這是商業(yè)秘密的核心價值之所在，也是法律對商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)的根源之所在，商業(yè)秘密一旦泄露，會給權(quán)利人帶來重大損失。（3）保密性，即權(quán)利人對于此類信息采取了嚴(yán)格的保密措施的。

上述案例中，張某曾為甲公司業(yè)務(wù)員，并曾擔(dān)任海外部經(jīng)理職務(wù)，熟知甲公司相關(guān)客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式等經(jīng)營信息。張某利用在甲公司工作期間獲得的客戶的名稱、地址、聯(lián)系人、聯(lián)系方式、銀行賬號以及其他交易相關(guān)信息的客戶名單等，屬于經(jīng)營信息，是甲公司在長期外貿(mào)業(yè)務(wù)過程中，花費(fèi)了較多資金和勞動，主要通過參加國內(nèi)外展會以及采用阿里巴巴網(wǎng)絡(luò)推廣服務(wù)的方式發(fā)展和積累客戶，逐步形成涉案的客戶名單，相關(guān)客戶信息并非為其他同業(yè)經(jīng)營者普遍知悉和容易獲得，屬于不為公眾所知悉的經(jīng)營信息，是經(jīng)過外貿(mào)公司常年積累、收集、加工、整理形成的，是貿(mào)易公司長期、穩(wěn)定的客戶關(guān)系，而且該信息只局限于負(fù)責(zé)該客戶的業(yè)務(wù)經(jīng)理和相關(guān)業(yè)務(wù)管理人員范圍之內(nèi)，因而具有不為公眾所知悉的特點(diǎn)。

甲公司提交了大量其與客戶名單中客戶進(jìn)行業(yè)務(wù)交易的《匯入?yún)R款通知書》、合同及報關(guān)單等相關(guān)資料作為證據(jù)，雖然其提交的合同及報關(guān)單均為復(fù)印件，但因其能提供“不能提交相關(guān)原件”的合理解釋，且有銀行開具的《匯入?yún)R款通知書》加以佐證，故認(rèn)可其提交的合同及報關(guān)單證據(jù)的真實(shí)性，并確認(rèn)其主張的客戶名單中的39位客戶均與其存在真實(shí)的業(yè)務(wù)交易，系其公司客戶，涉案客戶名單能為其公司帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性。根據(jù)甲公司提交的《海外部管理制度》、《員工守則》、《收到文件或票據(jù)確認(rèn)簽字》等證據(jù)，確認(rèn)甲公司制定了較為嚴(yán)密的公司商業(yè)秘密保護(hù)條款，并向公司員工進(jìn)行了送達(dá)。張某作為公司員工，就自然與公司之間存在商業(yè)秘密的保護(hù)約定。

（二）張某與乙公司的行為是否侵犯了甲公司的商業(yè)秘密？

《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：（1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（2）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密?！?/p>

由于侵犯商業(yè)秘密行為本身具有秘密、隱蔽的特點(diǎn)，在商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟中，要求被侵權(quán)人舉出直接證據(jù)證明侵權(quán)人實(shí)施了侵權(quán)行為非常困難，因此，在司法實(shí)踐中，往往采取“實(shí)質(zhì)性相同加接觸”的舉證原則，即人民法院在審理侵犯商業(yè)秘密案件中，如果侵權(quán)人所使用的商業(yè)信息與權(quán)利人的商業(yè)秘密本質(zhì)上是相同或?qū)嵸|(zhì)上是相近似的，權(quán)利人同時又有證據(jù)表明侵權(quán)人在此前具備了掌握該商業(yè)秘密的條件，那么就必須由被告來證明其所使用之商業(yè)信息的合法來源，否則即應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。

上述案例中，甲公司舉證證明張某曾為本公司業(yè)務(wù)人員，具備掌握客戶信息的條件，盡管其已辭職，但其與他人共同設(shè)立的乙公司所使用的交易信息與甲公司的客戶名單相同，而侵權(quán)業(yè)務(wù)人員又無法證明該信息有其他合法來源，因此應(yīng)認(rèn)定張某與乙公司的行為系侵犯甲公司商業(yè)秘密的行為。endprint

（三）商業(yè)秘密侵權(quán)行為的賠償數(shù)額如何確定？

《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第20條規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用?！?/p>

商業(yè)秘密的商業(yè)價值，根據(jù)其研究開發(fā)成本、實(shí)施該項(xiàng)商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定。上述案例中，甲公司未能提交證據(jù)證明其因張某與乙公司的侵權(quán)行為所受到的實(shí)際損失，因此應(yīng)綜合考慮侵權(quán)期間，乙公司因涉案侵權(quán)行為而達(dá)成的業(yè)務(wù)交易金額、美元兌人民幣匯率以及甲公司聲稱的激光雕刻機(jī)銷售業(yè)務(wù)利潤率范圍，估算乙公司在侵權(quán)期間因侵權(quán)行為所獲得的利潤作為其賠償甲公司商業(yè)秘密經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額。最后，經(jīng)過法院審理，最終判決張某與乙公司于本判決生效之日起停止侵犯甲公司商業(yè)秘密的行為；于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償甲公司經(jīng)濟(jì)損失人民幣四萬元。

三、幾點(diǎn)啟示

（一）外貿(mào)企業(yè)要增強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)意識

商業(yè)秘密是企業(yè)的核心競爭力，是權(quán)利人在投入了大量的時間、人力、財(cái)力等的基礎(chǔ)上開發(fā)出來的，作為外貿(mào)企業(yè)的核心競爭力，商業(yè)秘密直接關(guān)系到企業(yè)的興衰。因此，外貿(mào)企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)的宣傳學(xué)習(xí)工作，在提高企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)層商業(yè)秘密保護(hù)意識的同時，要高度重視企業(yè)員工商業(yè)秘密保護(hù)意識的提高培訓(xùn)工作，使員工樹立商業(yè)秘密同樣是外貿(mào)企業(yè)的核心機(jī)密，對于外貿(mào)企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，強(qiáng)化商業(yè)秘密保護(hù)意識，在平時外貿(mào)業(yè)務(wù)過程中，能夠做到自覺保守企業(yè)的商業(yè)秘密。

（二）外貿(mào)企業(yè)要建立、完善商業(yè)秘密保密制度

當(dāng)前，我國外貿(mào)行業(yè)仍以中小企業(yè)居多，企業(yè)規(guī)模不大，管理相對簡單粗放，沒有建立起符合企業(yè)自身特點(diǎn)的完善的商業(yè)秘密保密制度或者保密制度不夠科學(xué)嚴(yán)密，對于哪些信息屬于企業(yè)的商業(yè)秘密、哪些人負(fù)有保護(hù)商業(yè)秘密、保密期限等事項(xiàng)界定不清，也沒有嚴(yán)格的分類標(biāo)準(zhǔn)。因此，作為外貿(mào)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)之一，建立、健全企業(yè)商業(yè)秘密保密制度就顯得尤為重要。外貿(mào)企業(yè)要建立切實(shí)可行的商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)章制度，編制保密手冊，制定員工保密守則，為商業(yè)秘密保護(hù)提供堅(jiān)實(shí)的制度保障。

（三）外貿(mào)企業(yè)要把好員工選聘及流動關(guān)

外貿(mào)企業(yè)對接觸企業(yè)商業(yè)秘密的崗位人員，要嚴(yán)格把好用人關(guān)。在選聘業(yè)務(wù)人員時，除了重點(diǎn)關(guān)注其業(yè)務(wù)能力外，還要重點(diǎn)對其工作履歷、職業(yè)道德、獎懲等方面進(jìn)行嚴(yán)格考察；對于涉密人員，在調(diào)動或離職前，還要對其進(jìn)行離職商業(yè)秘密退出審查，將其調(diào)離至非涉密崗位，經(jīng)過一定時間的脫密處理，防止其將有關(guān)的客戶資料、信息文件等帶離企業(yè)，給外貿(mào)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)埋下不必要的隱患。

（四）外貿(mào)企業(yè)要用好競業(yè)禁止制度來保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密

競業(yè)禁止協(xié)議是用人單位與單位員工在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上訂立的，員工同意在離開該單位的一定時期內(nèi)，不得到與本企業(yè)生產(chǎn)同類產(chǎn)品或類似業(yè)務(wù)及其他與本企業(yè)有競爭關(guān)系或者其他利益關(guān)系的單位任職；或者自己生產(chǎn)、操作和有類似產(chǎn)品或服務(wù)的原單位之間的競爭，這是法律賦予企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的權(quán)利。外貿(mào)企業(yè)必須正確地利用這一權(quán)利來依法保護(hù)自己的商業(yè)秘密。競業(yè)禁止制度在世界各地是比較普遍的做法，一方面，可以減少雇主的商業(yè)秘密被復(fù)制或分散風(fēng)險的風(fēng)險，使雇主憑借市場競爭力，獲得適當(dāng)?shù)氖找?；另一方面，限制條款的制度設(shè)計(jì)，又可以防止雇主對雇員的權(quán)利濫用，以支付一定的費(fèi)用為前提，避免因不能從事與原企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)導(dǎo)致收入的減少，從而達(dá)到企業(yè)、職工利益的相對均衡。

（五）被侵權(quán)的外貿(mào)企業(yè)要依法追究泄密人員的法律責(zé)任

根據(jù)侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)行為程度不同，侵權(quán)責(zé)任人依法要承擔(dān)民事、行政、刑事等法律責(zé)任?！吨腥A人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第20條第1款規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用?！?997年修訂的《中華人民共和國刑法》專門規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，該第219條規(guī)定：“對侵犯商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的侵權(quán)行為人，依法處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金，造成特別嚴(yán)重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金?！痹摲ǖ?20條還專門對單位侵犯商業(yè)秘密構(gòu)成犯罪的刑事責(zé)任進(jìn)行了規(guī)定。因此，一旦外貿(mào)企業(yè)發(fā)現(xiàn)自己的重大商業(yè)秘密被泄露或侵權(quán)時，應(yīng)及時調(diào)查收集相關(guān)侵權(quán)證據(jù)，必要時通過法律途徑，依法捍衛(wèi)企業(yè)的正當(dāng)、合法權(quán)利，讓侵權(quán)人受到法律應(yīng)有的懲處，不再敢隨意侵犯他人合法的商業(yè)秘密，起到警示和威懾的作用。

參考文獻(xiàn)：

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[2]最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》.

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[5]韓旭.高新企業(yè)人才流動中的商業(yè)秘密保護(hù)問題研究[J].科技管理研究，2012（20）.

[6]律師辦理反不正當(dāng)競爭糾紛案件參考2008版（修訂版）

http：//www.njlawyer.cn/html/2008926193657-1.html.endprint