現(xiàn)代公司結(jié)構(gòu)治理的法律探析

許坤

【摘 要】公司結(jié)構(gòu)治理是現(xiàn)代公司制度的核心，是公司法規(guī)范的重點(diǎn)之一。建立并健全公司結(jié)構(gòu)治理，是有效實(shí)施和規(guī)范現(xiàn)代企業(yè)制度的前提和基礎(chǔ)。就目前而言，我國目前現(xiàn)代公司對(duì)公司治理在股權(quán)結(jié)構(gòu)、董事會(huì)制度和監(jiān)事會(huì)制度等方面存在不少問題，所以，首先明確股東會(huì)法定職權(quán)；其次完善董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)制度；最后加強(qiáng)職工參與公司治理的力度。以上是目前公司完善結(jié)構(gòu)治理需要采取的重要措施，面對(duì)國家經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)代化程度的日益加深，只有不斷的完善公司的制度，完善公司機(jī)構(gòu)治理，才能保障公司的運(yùn)作高效和決策科學(xué)，持續(xù)提升公司的凝聚力和綜合實(shí)力，提高其市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。

【關(guān)鍵詞】現(xiàn)代公司；結(jié)構(gòu)治理；法律探析

一、公司結(jié)構(gòu)治理概述

1.公司結(jié)構(gòu)治理概念

“現(xiàn)代公司結(jié)構(gòu)治理”是一個(gè)經(jīng)濟(jì)概念，同時(shí)也是一個(gè)法律概念，如今已成為當(dāng)今經(jīng)濟(jì)界和法律界都討論最多的一個(gè)話題，公司的現(xiàn)代結(jié)構(gòu)治理：公司所有權(quán)和控制權(quán)相分立而成，董事會(huì)和高級(jí)管理人員、監(jiān)事會(huì)及與公司內(nèi)部中小股東及代表眾多利益相關(guān)的企業(yè)員工之間的一種權(quán)利和利益制衡的制度規(guī)定，維護(hù)公司股份制制企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)委托代理經(jīng)營中的監(jiān)督、激勵(lì)和風(fēng)險(xiǎn)分配等問題，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益的最大化；公司治理可以分為結(jié)構(gòu)治理和治理機(jī)制兩部分，結(jié)構(gòu)治理大致包括股權(quán)結(jié)構(gòu)、董事會(huì)、監(jiān)理會(huì)；治理機(jī)制大致包括用人機(jī)制、監(jiān)督機(jī)制和激勵(lì)機(jī)制。從法律的角度來講，公司結(jié)構(gòu)治理分為兩部分：公司治理制度和公司治理機(jī)制兩個(gè)部分。

公司治理制度主要是委托經(jīng)營者、監(jiān)督管理者、激勵(lì)和約束投資者之間的公司運(yùn)行制度，也是通常說的投資者如何通過立法或者法律形式將自己的資產(chǎn)委托給公司董事會(huì)，并且能夠有效的控制公司董事會(huì)和管理層，評(píng)價(jià)和監(jiān)督經(jīng)營、管理者的水平和業(yè)績(jī)，實(shí)現(xiàn)對(duì)他們之間進(jìn)行激勵(lì)和約束的制度安排。

所謂的公司治理機(jī)制是以完善的公司結(jié)構(gòu)治理為基礎(chǔ)，采取有效方式進(jìn)行運(yùn)作和協(xié)調(diào)安排的秩序過程，其中公司治理機(jī)制所實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)和運(yùn)行模式是最為重要的一步。公司治理機(jī)制尤為重要的是通過提升公司內(nèi)部利益相關(guān)的主體相互合作，實(shí)現(xiàn)股東及管理人員的利益，實(shí)現(xiàn)公司經(jīng)營目標(biāo)；其宗旨是：公開、公平、誠信、合法、有效；即相互聯(lián)系又整體統(tǒng)一。

2.公司結(jié)構(gòu)治理重要因素

不同國家和地區(qū)由于國家政治體制、文化體制、經(jīng)濟(jì)體制和人文管理的差異的差異造就了很多國家的產(chǎn)權(quán)模式、融資模式和資本市場(chǎng)的企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)有很大的特點(diǎn)差異，從而形成了各具風(fēng)格的工資治理管理模式。以經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家為例：存在兩種基本的公司治理機(jī)制。一種是以日本和德國為代表的“雙層理事會(huì)”制度，另一種是以英國和美國為代表的“單層理事會(huì)”制度.

3.我國目前目前公司的結(jié)構(gòu)治理

現(xiàn)代公司結(jié)構(gòu)治理根據(jù)需要的職能，組織機(jī)構(gòu)設(shè)立了四類部門：領(lǐng)導(dǎo)部門、決策部門、監(jiān)管部門和執(zhí)行部門。股東會(huì)是領(lǐng)導(dǎo)部門的代表。其作為公司的出資者和所有者理享有公司最高權(quán)力，董事會(huì)是決策部門。由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，行使經(jīng)營決策權(quán)和管理權(quán)的公司機(jī)構(gòu)由董事組成；監(jiān)事會(huì)主要監(jiān)督董事、董事會(huì)和業(yè)務(wù)管理負(fù)責(zé)人的經(jīng)營行為，約束其違法和不當(dāng)?shù)慕?jīng)營行為和其它可能侵犯公司利益、股東利益的行為進(jìn)行；業(yè)務(wù)管理負(fù)責(zé)人作為執(zhí)行部門是由董事會(huì)聘任的、負(fù)責(zé)組織日常經(jīng)營管理活動(dòng)的公司常設(shè)業(yè)務(wù)執(zhí)行部門。

二、目前我國目前公司結(jié)構(gòu)治理的現(xiàn)狀及普遍存在的法律問題

1.我國目前公司結(jié)構(gòu)治理的立法情況

最新修訂的《公司法》相關(guān)規(guī)定，股東會(huì)（股東大會(huì)）、董事會(huì)和業(yè)務(wù)管理負(fù)責(zé)人、以及監(jiān)事會(huì)構(gòu)成了目前有限責(zé)任公司和股份有限公司的結(jié)構(gòu)，按照權(quán)力部門、業(yè)務(wù)部門和監(jiān)督部門的權(quán)力分立和制衡體制建立治理和約束的制度體系。除了建立股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和業(yè)務(wù)管理負(fù)責(zé)人階層的權(quán)力制約的關(guān)系，我國目前公司結(jié)構(gòu)治理還對(duì)職工參與公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)治理進(jìn)行了“例外”規(guī)定，但從《公司法》的規(guī)定來看，在建立和健全公司結(jié)構(gòu)治理時(shí)，很大程度上受到股東本位理念的影響。

中國證監(jiān)監(jiān)督管理委員會(huì)及國家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)于2002年1月7日發(fā)布了《上市公司治理準(zhǔn)則》，以便上市公司建立健全現(xiàn)代企業(yè)制度和科學(xué)運(yùn)作，最終實(shí)現(xiàn)我國證券市場(chǎng)的健康發(fā)展。該準(zhǔn)則明確規(guī)定我國目前上市公司的股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及獨(dú)立董事制度。對(duì)完善我國目前公司結(jié)構(gòu)治理有著積極意義，該準(zhǔn)則的實(shí)施也有一定的局限性，僅是適用范圍上限于上市公司的行政規(guī)章。

2.我國目前公司結(jié)構(gòu)治理存在的法律缺陷

《公司法》對(duì)我國目前公司內(nèi)部治理進(jìn)行了一定的規(guī)定，《公司法》作為我國目前第一部系統(tǒng)規(guī)定公司事項(xiàng)的法律，對(duì)我國目前公司內(nèi)部的治理工作進(jìn)行一定的規(guī)定，一方面促進(jìn)國有企業(yè)公司進(jìn)行結(jié)構(gòu)治理，另一方面對(duì)中小型企業(yè)建立健全公司制度，完善企業(yè)結(jié)構(gòu)，保護(hù)股東和債權(quán)人的合法權(quán)益起到?jīng)Q定性的作用。

由于《公司法》起草的時(shí)間比較倉促，我國現(xiàn)代公司企業(yè)制度和結(jié)構(gòu)治理實(shí)踐周期相對(duì)較短，起步晚，借鑒國外企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)也不能完全照搬，以致理論研究環(huán)節(jié)相對(duì)薄弱；或多或少存在諸多的問題，具體由以下表現(xiàn)：

（1）股權(quán)結(jié)構(gòu)存在不合理，缺乏相應(yīng)的制度來保障股東的合法權(quán)益。我國目前很多股份制公司的上市企業(yè)的股權(quán)仍為政府持有，國有股份占有比例相對(duì)其他股東有很大的懸殊，造成中小股東在董事會(huì)中沒有話語權(quán)，處于很大的劣勢(shì)；造成了國家背景的董事在股東會(huì)一言堂，使得中小股東難以通過股東大會(huì)行使股東的權(quán)益，對(duì)公司難以實(shí)施有效治理，無法發(fā)揮其靈活的積極性，無形中降低了其對(duì)公司治理的動(dòng)力；同時(shí)中小股東的合法權(quán)益得不到維護(hù)，使得公司的競(jìng)爭(zhēng)力得不到提升。

（2）股東大會(huì)會(huì)議制度存在重大缺陷。股東大會(huì)是直接治理公司的會(huì)議場(chǎng)所，全體股東行使其股東權(quán)，對(duì)公司的運(yùn)作和治理出謀獻(xiàn)策，共同決議公司的重大活動(dòng)；股東會(huì)議主要有普通會(huì)議和非常股東會(huì)議：《公司法》對(duì)享有請(qǐng)求權(quán)的股東資格、請(qǐng)求權(quán)的方式及請(qǐng)求權(quán)被拒絕后的補(bǔ)救程序等等均未進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定，從而使得股東大會(huì)會(huì)議制度一系列的規(guī)定不利于中小股東的權(quán)益維護(hù)。在公司的實(shí)際運(yùn)作中，中小股東很難運(yùn)用上述公司法規(guī)范召集非常股東會(huì)議。

（3）董事會(huì)成員的任職條件及監(jiān)督機(jī)制尚不規(guī)范。股東委托董事會(huì)對(duì)公司進(jìn)行治理，其占主導(dǎo)地位。全體股東的利益維護(hù)直接取決于董事會(huì)的盡職程度。但是《公司法》尚未明確董事會(huì)人員是否全部有股東來任職，是否能保證董事會(huì)的利益和全體股東的利益是一致的、緊密掛鉤；其在公司利益的動(dòng)力決定其在公司治理的成效，有多大程度上完成全體股東賦予其管理的期望；董事在執(zhí)行其權(quán)利過程中對(duì)公司造成的損失由誰負(fù)責(zé)監(jiān)管，造成的損失無法通過法律途徑解決。

三、完善公司結(jié)構(gòu)治理的法律結(jié)構(gòu)

1.董事會(huì)制度健全和完善需要要明確董事會(huì)和業(yè)務(wù)管理負(fù)責(zé)人之間的權(quán)限，業(yè)務(wù)管理負(fù)責(zé)人負(fù)責(zé)具體的業(yè)務(wù)，董事會(huì)監(jiān)管業(yè)務(wù)管理負(fù)責(zé)人的業(yè)務(wù)。借鑒國外經(jīng)驗(yàn)在董事會(huì)內(nèi)部分離執(zhí)行職能與監(jiān)督職能，依法將董事會(huì)分為具體負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)執(zhí)行內(nèi)部董事和負(fù)責(zé)監(jiān)督業(yè)務(wù)執(zhí)行情況的外部董事兩部分。內(nèi)部董事是公司的專職董事，，外部董事是兼職董事，為銀行、財(cái)務(wù)、管理方面的專家。并針對(duì)外部董事負(fù)的監(jiān)督職責(zé)，做出一些法律上的新規(guī)定，比如說必須是某一方面的專家或就任前與公司沒有利害關(guān)系等。同時(shí)對(duì)業(yè)務(wù)管理負(fù)責(zé)人兼任董事作出嚴(yán)格的限制性規(guī)定，防止權(quán)力的濫用。

2.擴(kuò)大監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職權(quán)，強(qiáng)化監(jiān)事的監(jiān)督意識(shí)?！豆痉ā芬诒O(jiān)事會(huì)組成人員的選任上制定出一個(gè)科學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)，首先監(jiān)事會(huì)組成人員要專業(yè)化，即監(jiān)事會(huì)成員主要應(yīng)由懂法律、會(huì)計(jì)、審計(jì)的專業(yè)人員擔(dān)任，這樣能夠更好的發(fā)揮其監(jiān)督的職能；另外，要從法律上規(guī)定外部監(jiān)事的數(shù)量或在監(jiān)事會(huì)中的比例。其次在職權(quán)上規(guī)定監(jiān)事享有：聽取董事報(bào)告權(quán)；每個(gè)監(jiān)事獨(dú)立行使監(jiān)督權(quán)；調(diào)查權(quán)等；另外要嚴(yán)格監(jiān)事監(jiān)督責(zé)任。規(guī)定監(jiān)事疏于履行監(jiān)督職責(zé)或有惡意或重大過失，給公司或者與公司相關(guān)利益的人員造成損失的，要給予賠償并承擔(dān)連帶責(zé)任。

參考文獻(xiàn)：

[1] 梁雪芳.公司結(jié)構(gòu)治理的法律思考[J].濟(jì)南金融，2007（09）

[2] 馬韶青.我國目前公司結(jié)構(gòu)治理的法律探討[J].六盤水師范高等?？茖W(xué)校學(xué)報(bào)，2007（01）