資產(chǎn)證券化稅務(wù)問題研究

■唐春勝

資產(chǎn)證券化作為一項(xiàng)融資工具，融資成本的高低直接決定其生命力，而稅收直接決定各方參與主體的投融資成本。作者主要分析資產(chǎn)證券化過程中涉及的相關(guān)稅收，研究稅收成本對資產(chǎn)證券化的影響及證券化實(shí)務(wù)中的關(guān)鍵和難點(diǎn)等問題，旨在為資產(chǎn)證券化的發(fā)展?fàn)I造良好的稅收環(huán)境，亦為評估師進(jìn)行資產(chǎn)證券化項(xiàng)目評估時的稅收優(yōu)化服務(wù)提供借鑒。

一、資產(chǎn)評券化的概念及基本原理

資產(chǎn)證券化是指將一組能夠在未來產(chǎn)生可預(yù)期的、穩(wěn)定的現(xiàn)金流收益的資產(chǎn)或者資產(chǎn)組合，再配以相應(yīng)的信用增級，將這組資產(chǎn)所產(chǎn)生的未來現(xiàn)金流收益轉(zhuǎn)變?yōu)榭稍诮鹑谑袌錾狭鲃拥?、信用等級較高的債券型證券的技術(shù)與過程。自上世紀(jì)70年代在美國產(chǎn)生以來，經(jīng)過30余年的發(fā)展，資產(chǎn)證券化已經(jīng)成為資本市場上一種主流的融資工具。資產(chǎn)證券化的操作原理如圖1。

首先是發(fā)起人將未來產(chǎn)生現(xiàn)金流的基礎(chǔ)資產(chǎn)出售給特設(shè)機(jī)構(gòu)；其次是特設(shè)機(jī)構(gòu)以基礎(chǔ)資產(chǎn)為支撐，并向投資者發(fā)行證券；第三是特設(shè)機(jī)構(gòu)將發(fā)行證券的收入作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的對價支付給發(fā)起人；第四是特設(shè)機(jī)構(gòu)用基礎(chǔ)資產(chǎn)未來現(xiàn)金流向證券投資者償付本息。在資產(chǎn)證券化過程中，擔(dān)保機(jī)構(gòu)、信用評級機(jī)構(gòu)、會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、投資銀行等第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)為資產(chǎn)證券化提供必要的增信擔(dān)保、信用評級、審計、評估、法律顧問、承銷等專業(yè)服務(wù)。證券交易所的交易平臺為證券投資者提供二級市場的流動性服務(wù)。

二、資產(chǎn)證券化過程中發(fā)生征稅行為的環(huán)節(jié)

資產(chǎn)證券化流程包括資產(chǎn)出售、發(fā)行證券和償付本息三個環(huán)節(jié)，涉及發(fā)起人、特設(shè)機(jī)構(gòu)和投資者三個基本納稅主體。資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)涉稅情況見圖2。

圖1 資產(chǎn)證券化的操作原理

1．資產(chǎn)出售環(huán)節(jié)的稅收。在資產(chǎn)出售環(huán)節(jié)，發(fā)起人將產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流量的證券化資產(chǎn)以資產(chǎn)評估公司的評估結(jié)果為依據(jù)出售給特設(shè)機(jī)構(gòu)。該環(huán)節(jié)可能涉及的稅種有營業(yè)稅或增值稅、企業(yè)所得稅、預(yù)提稅和印花稅。

（1）若發(fā)起人采用真實(shí)銷售的方式轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，按財政部國家稅務(wù)總局財會〔2005〕12號《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)會計處理規(guī)定》，發(fā)起人基本上已將與基礎(chǔ)資產(chǎn)有關(guān)的收益和風(fēng)險完全轉(zhuǎn)移，從而實(shí)現(xiàn)了“真實(shí)出售”，發(fā)起人就要繳納營業(yè)稅或增值稅。同時，因出售基礎(chǔ)資產(chǎn)而獲得的所得額需要繳納所得稅。

（2）若發(fā)起人保留了資產(chǎn)所有權(quán)上幾乎所有的風(fēng)險和報酬時，不應(yīng)當(dāng)終止確認(rèn)該資產(chǎn)。例如南京城建污水處理收費(fèi)資產(chǎn)支持收益專項(xiàng)資產(chǎn)管理計劃。收費(fèi)權(quán)益的資產(chǎn)證券化是圍繞表外展開的，只能定性為債務(wù)融資，事實(shí)上，未來收益權(quán)基本都是與企業(yè)未來主營業(yè)務(wù)收入相關(guān)的，收入過程未完成時，對“未來收益”的交易收取的對價屬于一項(xiàng)負(fù)債，應(yīng)記入負(fù)債或遞延收益，所需交納所得稅的數(shù)額和時間有別于真實(shí)出售。

（3）在資產(chǎn)轉(zhuǎn)移過程中簽訂的基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移協(xié)議，無論合同是真實(shí)出售或債務(wù)融資，按《印花稅暫行條例》規(guī)定，發(fā)行人和特設(shè)機(jī)構(gòu)都需要繳納印花稅。

（4）預(yù)提稅。預(yù)提不是一個稅種，而是對非居民企業(yè)取得的來源于我國境內(nèi)的所得實(shí)行源泉扣繳方式征收的企業(yè)所得稅。如果資產(chǎn)證券化存在離岸操作，當(dāng)發(fā)起人向境外的特設(shè)機(jī)構(gòu)折價出售資產(chǎn)時，按《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，折價部分需要繳納預(yù)提稅。

2．發(fā)行證券環(huán)節(jié)的稅收。在發(fā)行證券環(huán)節(jié)，特設(shè)機(jī)構(gòu)將資產(chǎn)支持證券出售給投資者，該環(huán)節(jié)涉及的稅種有企業(yè)所得稅、營業(yè)稅和印花稅。

（1）企業(yè)所得稅。特設(shè)機(jī)構(gòu)所收到的基礎(chǔ)資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流入，若當(dāng)年全部分配給投資者，則無須繳納所得稅。但若當(dāng)年未將收到的收益全部分配給投資者，則應(yīng)按《企業(yè)所得稅法》的規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。

（2）印花稅、營業(yè)稅。在資產(chǎn)證券化過程中，發(fā)起人、特設(shè)機(jī)構(gòu)、擔(dān)保機(jī)構(gòu)、資金托管機(jī)構(gòu)、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)以及其他為資產(chǎn)證券化交易提供服務(wù)的機(jī)構(gòu)簽訂的服務(wù)合同及服務(wù)收入，按照《印花稅暫行條例》和《營業(yè)稅暫行條例》的規(guī)定應(yīng)繳納印花稅和營業(yè)稅。另外，發(fā)起人、特設(shè)機(jī)構(gòu)為資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)而專門設(shè)立的資金賬簿也須繳納印花稅。

3．償付本息環(huán)節(jié)的稅收。個人投資者從特設(shè)機(jī)構(gòu)獲得利息收入應(yīng)繳納個人所得稅，機(jī)構(gòu)投資者買賣證券差價收入應(yīng)繳納營業(yè)稅，對非居民企業(yè)取得的來源于我國境內(nèi)的利息應(yīng)繳納利息預(yù)提稅。

圖2 資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)涉稅情況

三、稅收成本對資產(chǎn)證券化的影響

資產(chǎn)證券化降低融資成本，豐富了融資方式，為融資主體提供了一種成本相對較低的融資工具。融資成本的高低直接決定資產(chǎn)證券化運(yùn)作的生命力，而稅收直接決定了各參與主體的投融資成本，在整個資產(chǎn)證券化成本中占據(jù)了重要的地位。如果稅負(fù)問題得不到妥當(dāng)安排，則資產(chǎn)證券化這一融資工具的效果便會大打折扣。

1．稅收會增加資產(chǎn)證券化成本，從而降低資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的收益率水平，減少證券化的吸引力。

（1）若發(fā)起人向特設(shè)機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)移的基礎(chǔ)資產(chǎn)屬于土地使用權(quán)、專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、高速公路收費(fèi)權(quán)等無形資產(chǎn)，則需要繳納營業(yè)稅或增值稅，營業(yè)稅和增值稅都是以交易總額為計稅基礎(chǔ)，如此高的稅收成本，已違背資產(chǎn)證券化產(chǎn)品融資成本相對較低的初衷。

（2）在真實(shí)出售的情況下，發(fā)起人轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的收益要繳納企業(yè)所得稅，但發(fā)起人折價出售或資產(chǎn)評估值低于賬面值導(dǎo)致的損失是否可以在稅前扣除尚存在爭議。

（3）特設(shè)機(jī)構(gòu)支付投資者收益后的所得額絕對數(shù)不多，但對其征收所得稅仍會使證券化當(dāng)事人承擔(dān)額外的稅收負(fù)擔(dān)。

（4）資產(chǎn)證券化過程中有關(guān)合同要繳納印花稅，印花稅的計稅依據(jù)是交易總額，即使稅率很低，也會給證券化當(dāng)事人帶來較為沉重的稅收負(fù)擔(dān)。

（5）當(dāng)特設(shè)機(jī)構(gòu)向海外投資者發(fā)行證券時，應(yīng)就支付的利息部分或債券的折價部分替投資者代扣代繳預(yù)提稅。稅收水平的高低直接影響發(fā)行人發(fā)行資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的效益及利用這一融資工具的意愿。

稅收政策的重要性在資產(chǎn)證券化過程中不能忽視，因?yàn)檫@很可能將決定資產(chǎn)證券化產(chǎn)品在今后的資本市場上是否具有足夠的投資價值和推廣前景。

2．證券化稅收的不確定性使證券化當(dāng)事人利用各種手段避稅。

（1）合法避稅。一是選擇稅負(fù)較低的特設(shè)機(jī)構(gòu)，如《公司法》體系下的公司和《合伙企業(yè)法》體系下的企業(yè)在繳納所得稅方面存在較大差異。合伙企業(yè)的合人伙只需繳納20%的個人所得稅。公司制企業(yè)繳納25%的企業(yè)所得稅后，自然人股東分紅還需繳納20%的個人所得稅，構(gòu)成重復(fù)納稅。由于政府對不同類型的特設(shè)機(jī)構(gòu)所要求繳納的所得稅不同，在現(xiàn)行的稅法體系下，為達(dá)到合法避稅的目的，選擇稅負(fù)較低的特設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行證券化就成為交易架構(gòu)者首要的稅收目標(biāo)。二是采用授予人信托和所有人信托，美國金融資產(chǎn)證券化實(shí)踐中普遍運(yùn)用這種交易結(jié)構(gòu)，不需繳納所得稅。三是目前信貸資產(chǎn)證券業(yè)務(wù)中，不動產(chǎn)抵押貸款投資渠道和金融資產(chǎn)證券化投資信托，都可以避免雙重納稅。

（2）無法合法避稅。或者避稅之后會影響證券化融資結(jié)構(gòu)靈活性和效率的稅收。一是對營業(yè)稅而言，從稅收的角度考慮，發(fā)起人希望將資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移設(shè)計為擔(dān)保融資，從而無須立即確認(rèn)收入，不用繳納營業(yè)稅，但從流動性的角度考慮，發(fā)起人卻希望將交易架構(gòu)為真實(shí)銷售。二是證券化當(dāng)事人要想規(guī)避預(yù)提稅，可以通過結(jié)構(gòu)安排將境外融資轉(zhuǎn)化為境內(nèi)融資，但同時也會損害證券化融資結(jié)構(gòu)的效率和靈活性。

因此，在稅收不確定的情況下，證券化的各個參與者為了增加自己的收入，減少稅收成本，會設(shè)計出非常復(fù)雜和精細(xì)的交易結(jié)構(gòu)，以減少或逃避各種稅收，從而引起交易成本的增加。

四、資產(chǎn)證券化實(shí)務(wù)中的關(guān)鍵和難點(diǎn)問題

基礎(chǔ)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓涉及營業(yè)稅或增值稅、印花稅和所得稅等稅負(fù)問題。美國聯(lián)邦所得稅法規(guī)定，如果發(fā)起人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給不動產(chǎn)抵押貸款投資渠道換取相應(yīng)的固定權(quán)益和殘余權(quán)益，不產(chǎn)生稅收，只有當(dāng)發(fā)起人向投資者銷售這些權(quán)益時，才會產(chǎn)生稅收負(fù)擔(dān)。美國還允許發(fā)行人自由選擇SPE的組織形式，無論是公司、合伙還是信托，可以僅是一個既定的抵押資產(chǎn)池，而無須是一個獨(dú)立的法律實(shí)體。如果SPE是以信托形式組建的，并采用轉(zhuǎn)遞結(jié)構(gòu)發(fā)行轉(zhuǎn)遞證券，所得稅由投資者負(fù)擔(dān)。美國、英國、法國等國家對資產(chǎn)證券化采取稅收中性及合理避稅原則，資產(chǎn)運(yùn)作環(huán)節(jié)的各環(huán)節(jié)都不增加稅負(fù)，這也是美國等市場資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)蓬勃發(fā)展的主要原因之一。

（一）基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移過程中擔(dān)保融資或真實(shí)出售的確認(rèn)

2006年，財政部和國家稅務(wù)總局聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于信貸資產(chǎn)證券化有關(guān)稅收政策問題的通知》，但未明確信托公司作為SPE情況下真實(shí)銷售的判斷標(biāo)準(zhǔn)，給資產(chǎn)證券化參與主體帶來稅收風(fēng)險?；A(chǔ)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移是作為銷售還是作為擔(dān)保融資進(jìn)行處理，會給資產(chǎn)的買賣方帶來不同的稅務(wù)后果。資產(chǎn)證券化的發(fā)起人從法律和會計角度考慮，希望將資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移作為真實(shí)銷售來處理，但從稅收的角度考量，發(fā)起人則希望資產(chǎn)以擔(dān)保融資的方式轉(zhuǎn)移。

發(fā)起人的基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給特設(shè)機(jī)構(gòu)時，如何確認(rèn)銷售或何時確認(rèn)銷售等問題，對稅收成本影響較大，在國際上主要有以下三種確認(rèn)方法。

1．風(fēng)險與報酬分析法。將資產(chǎn)的風(fēng)險和報酬視為不可分的整體，只要證券化資產(chǎn)相關(guān)的風(fēng)險和報酬轉(zhuǎn)移到受讓人，則視為銷售實(shí)現(xiàn)，產(chǎn)生納稅義務(wù)。反之，發(fā)起人保留了證券化資產(chǎn)相關(guān)的風(fēng)險和報酬，則視為融資，獲得的融資額計入發(fā)起人的長期負(fù)債項(xiàng)目。

2．金融合成分析法。資產(chǎn)的實(shí)際控制權(quán)與資產(chǎn)相關(guān)的風(fēng)險和報酬是可分割的，如果放棄了資產(chǎn)的控制權(quán)，證券化資產(chǎn)作為銷售處理，如果沒有放棄資產(chǎn)的控制權(quán)，則作為融資處理。以BT項(xiàng)目應(yīng)收賬款證券化為例，若滿足以下條件，即視為銷售實(shí)現(xiàn)。首先，應(yīng)收賬款實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)隔離式的真實(shí)出售；其次是受讓方（特設(shè)機(jī)構(gòu)）可以無條件的抵押或交易應(yīng)收賬款；再次是發(fā)起人不再通過登記合約使轉(zhuǎn)讓方有權(quán)利并且有義務(wù)到期回購應(yīng)收賬款。

3．后續(xù)涉入法。該方法采用了“部分銷售”的概念，以“沒有后續(xù)涉入”作為基礎(chǔ)資產(chǎn)終止確認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)，對該部分確認(rèn)真實(shí)出售。后續(xù)涉入法的核心是對基礎(chǔ)資產(chǎn)所有權(quán)上幾乎所有的風(fēng)險和報酬的判斷要優(yōu)先于對控制權(quán)的判斷。如果發(fā)起人轉(zhuǎn)讓了資產(chǎn)所有權(quán)上幾乎所有的風(fēng)險和報酬，則視為銷售。如果發(fā)起人既沒有轉(zhuǎn)讓也沒有保留基礎(chǔ)資產(chǎn)所有權(quán)上幾乎所有的風(fēng)險和報酬，則再判斷其是否保留了被轉(zhuǎn)讓基礎(chǔ)資產(chǎn)的控制權(quán)，如果發(fā)起人沒有保留控制權(quán)，則視為銷售。如果發(fā)起人保留控制權(quán)，則應(yīng)根據(jù)對其基礎(chǔ)資產(chǎn)繼續(xù)涉入的程度判斷，與后續(xù)涉入有關(guān)的資產(chǎn)作為融資處理，與后續(xù)涉入無關(guān)的資產(chǎn)則視為銷售。

（二）資產(chǎn)證券化過程中的稅收原則

在資產(chǎn)證券化剛剛起步階段，稅收中性化原則是資產(chǎn)證券化過程中所必需的，也就是說資產(chǎn)證券化參與者不會因此而增加額外的稅收負(fù)擔(dān)。由于稅法對證券化交易的不同情況有不同的稅收繳納規(guī)定，從而導(dǎo)致不同類型的當(dāng)事人的納稅并不相同。因此，在資產(chǎn)證券化過程中，稅務(wù)機(jī)關(guān)和證券化的當(dāng)事人在稅收活動中可以遵循不同的稅收原則，即政府和國家稅務(wù)部門在征稅時應(yīng)堅持稅收中性原則以及證券化的當(dāng)事人應(yīng)堅持的合理避稅原則。

1．稅收中性化原則。是指在證券化條件下與非證券化條件下的交易當(dāng)事人的稅收負(fù)擔(dān)不應(yīng)該有所不同，即資產(chǎn)證券化的當(dāng)事人既不能因證券化交易而多繳稅，特別是要避免雙重征稅，也必須盡量避免所有因資產(chǎn)證券化交易和結(jié)構(gòu)問題產(chǎn)生的稅收流失。例如，如果對特設(shè)機(jī)構(gòu)征收企業(yè)所得稅，再對投資者的利息收入征收個人所得稅，那么實(shí)際上就是對證券化資產(chǎn)所產(chǎn)生的收益進(jìn)行了雙重征稅。因此，很多國家的相關(guān)法規(guī)規(guī)定對特設(shè)機(jī)構(gòu)不征收公司所得稅。

2．合理避稅原則。由于稅收直接影響證券化當(dāng)事人的融資成本，因此，證券化當(dāng)事人在架構(gòu)證券化交易時，將會通過合理避稅的原則來實(shí)現(xiàn)稅收成本最小化的目標(biāo)。一方面，發(fā)起人會盡可能地減少所得稅負(fù)擔(dān)，其中最為重要的是選擇實(shí)體稅負(fù)較少或無須繳納實(shí)體稅的特設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行證券化。例如設(shè)立特殊目的信托或者特殊目的合伙企業(yè)則不需要交納企業(yè)所得稅。另一方面，發(fā)起人會盡量減少證券化的流轉(zhuǎn)稅負(fù)擔(dān)，特別是資產(chǎn)轉(zhuǎn)移過程中的稅收。如所涉及的基礎(chǔ)資產(chǎn)為債權(quán)資產(chǎn)和高速公路未來一定期間內(nèi)的部分收益，不屬于營業(yè)稅的應(yīng)稅范圍，無須繳納營業(yè)稅。

財政部和國家稅務(wù)總局聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于信貸資產(chǎn)證券化有關(guān)稅收政策問題的通知》明確了我國銀行業(yè)開展信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)試點(diǎn)中有關(guān)的稅收政策，充分考慮了資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)多、操作復(fù)雜的特點(diǎn)，稅收上力求中性，避免重復(fù)征稅。但僅規(guī)范了商業(yè)銀行作為發(fā)起人的信貸資產(chǎn)證券化的稅收問題，除此之外的資產(chǎn)證券化稅收處理尚不明確。2013年3月中國證監(jiān)會公布了《證券公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》，有望促進(jìn)企業(yè)資產(chǎn)證券化市場發(fā)展。但相關(guān)法律體系相對薄弱，特別是稅收方面沒有完善的配套政策法規(guī)，無法完全滿足企業(yè)資產(chǎn)證券化未來發(fā)展需要。隨著資產(chǎn)證券化產(chǎn)品不斷增多，稅收問題將成為我國資產(chǎn)證券化越來越明顯的掣肘因素。