完善上市公司治理結(jié)構(gòu)中的獨立董事制度新舉措

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（中山技師學院現(xiàn)代服務(wù)系 廣東中山528400）

一、引言

隨著我國經(jīng)濟的不斷崛起，我國股市也實現(xiàn)了飛速的擴張，截至2013年4月末，股票市值排名全球第四，位列美國、日本、英國之后，達3.71萬億美元。股市的積極作用不言而喻。通過股市，可以籌集資金，讓資金在盈余和稀缺部門間流動；可以配置資本，通過價格變化引導(dǎo)資金的流動實現(xiàn)資本的合理配置；可以通過證券價格的變化、股票買賣等，對上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營狀況、盈利能力、資本實力、發(fā)展前景等進行間接的監(jiān)督和評價。

然而，近年來，某些上市公司的大股東利用其在公司治理結(jié)構(gòu)中的優(yōu)勢地位，通過種種手段，侵犯中小股東的權(quán)益。主要表現(xiàn)為：占用上市公司的資產(chǎn)；通過關(guān)聯(lián)交易剝削小股東；將不良資產(chǎn)注入公司，用來配股或上市融資；用上市公司財產(chǎn)為大股東債務(wù)作擔保；大股東將商標專用權(quán)賣給上市公司，抵沖其對上市公司的應(yīng)付賬款；大股東控制公司的各項重大經(jīng)營決策、選擇管理者的權(quán)力，并長年不分配紅利。大股東的這些行為，實際上剝奪了小股東的基本股東權(quán)力，造成小股東無法及時體現(xiàn)和獲得投資回報等。并且，海外的學術(shù)研究發(fā)現(xiàn)，當上市公司大股東的投票權(quán)大大高于分紅權(quán)之時，上市公司被其掏空的風險增加，從而也影響了上市公司本身的穩(wěn)定性。

二、分析

要改變上市公司大股東 “一股獨大”的情況，必須對上市公司的治理結(jié)構(gòu)進行優(yōu)化改革，實現(xiàn)股東會中基于股權(quán)結(jié)構(gòu)的股東利益保護與權(quán)力的平等行使，在董事會、監(jiān)事會及其各專門委員會等內(nèi)部辦事機構(gòu)之間配置權(quán)力、責任，實現(xiàn)權(quán)力的制衡，以防止權(quán)力的濫用或不作為。

獨立董事制度最早起源于20世紀30年代的美國，后被逐步引入我國的上市公司治理。中國證監(jiān)會在《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》中指出：“上市公司獨立董事是指不在上市公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關(guān)系的董事”。根據(jù)《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，獨立董事具有相應(yīng)的任職資格要求，并認真獨立履行其職責，不受上市公司主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響，保護上市公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受侵害。

獨立董事具有特別的職權(quán)，包括：（1）重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達成的總額高于300萬元或高于上市公司經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨立董事認可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告，作為其判斷的依據(jù)。（2）向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所。（3）向董事會提請召開臨時股東大會。（4）提議召開董事會。（5）獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)。（6）可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。如果上市公司董事會下設(shè)薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應(yīng)當在委員會成員中占有1/2以上的比例。

獨立董事制度的建立，從一定程度上控制了大股東的獨斷行為，取得了一定的成效。通過創(chuàng)設(shè)獨立董事制度來改變經(jīng)營者決策權(quán)力的結(jié)構(gòu)，達到了監(jiān)督、制衡的作用，從而保證了經(jīng)營者不會背離所有者的目標。然而，在現(xiàn)實運行中，獨立董事制度在運行中仍然存在著一些較為顯著的問題，嚴重影響了這一制度最初設(shè)立的本意。具體表現(xiàn)在以下方面：（1）數(shù)量不夠。雖然證監(jiān)會 《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》要求，上市公司董事會成員中應(yīng)當至少包括三分之一獨立董事。上市公司基本都可以做到相對數(shù)量達標。然而，從絕對數(shù)量看，部分上市公司雖然達到了三分之一的標準，但獨立董事人數(shù)較少，獨立董事的總體規(guī)模較小。（2）獨立性不夠?，F(xiàn)在的獨立董事，大多是由上市公司管理層自己來選派的，從目前來講，無論是由董事會的提名委員會，還是由公司的管理層提名，都會有一些問題，實際最后還是內(nèi)部人提名。這也造成了在很多時候管理層操作失范，而獨立董事失聲的現(xiàn)象，引起了中小股東的不滿。（3）能力不夠。現(xiàn)有的一些獨立董事任職時間很短，缺乏公司管理方面的經(jīng)驗，無法對公司的董事和經(jīng)理以及有關(guān)問題獨立地做出判斷并發(fā)表有價值的意見，股東對其的期望和實際的履職效果有很大的落差。（4）投入不夠 。一些獨立董事身兼數(shù)職，社會事務(wù)多，一年只有十幾天的時間花在上市公司身上，他們對上市公司很難有時間全面了解，并在此基礎(chǔ)上發(fā)表有價值的意見。投入的時間和精力上的不夠，勢必影響其對獨立董事這一工作的履職質(zhì)量。（5）動力不夠?，F(xiàn)有的獨立董事工作，缺乏激勵機制，獨立董事內(nèi)在的積極性不高，動力不足，沒有主動提高工作效能的內(nèi)心愿望。（6）壓力不夠?，F(xiàn)有的法律責任，尤其是法律責任之外的具體的職責、角色都是比較模糊的。一些獨立董事樂于當好好先生或者參與管理層的不當行為。

三、方法

為了改變這一現(xiàn)狀，可以采取常規(guī)的一些解決辦法，包括：增加獨立董事的比例，設(shè)立獨立董事的人數(shù)最低要求，如必須達到3人或5人以上；采用累積投票制,即股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。它有兩個好處，一是通過投票數(shù)的累計計算，擴大了股東的表決權(quán)的數(shù)量。二是通過限制表決權(quán)的重復(fù)使用，限制了大股東對董事、監(jiān)事選舉過程的絕對控制力。除此之外，還可以考慮采取以下措施：

（一）設(shè)立獨立董事常設(shè)辦公室。影響?yīng)毩⒍伦龀稣_判斷的因素之一，就是信息的不對稱，獨立董事，特別是兼職的獨立董事，或者在數(shù)家公司兼職的獨立董事，對公司的實際運營缺乏全面深入的了解，大多數(shù)是通過公司管理層提供的各項報表及資料進行審閱和判斷，難免出現(xiàn)信息不全，從而無意中被誤導(dǎo)的情況。設(shè)立獨立董事的常設(shè)辦公室，聘請專業(yè)的輔助工作人員，專職長期在公司工作，從各個角度全面了解公司的運營情況，直接向獨立董事報告。工作人員的報酬由獨立董事負責，預(yù)算在其薪酬體系中，不受公司管理層的影響。

（二）采用信息技術(shù)，建立提名系統(tǒng)。為了打破大股東的董事會人員壟斷，提名中小股東真正的代言人，獨立董事選舉中，采用累積投票制的方法，從理論上來說，非常實用。但是要求的前提是中小股東必須聯(lián)合一致方能有效。而做到這一點并不容易。各個小股東都不了解其他小股東的推薦人選，可能出現(xiàn)分散投票的現(xiàn)象，無法做到一致統(tǒng)一。因此，可以建立一套遠程信息系統(tǒng)，各個小股東預(yù)先進行模擬投票，根據(jù)得票的多少，推選出建議集中提名的獨立候選人名單及相關(guān)信息，發(fā)送全體中小股東，以確保正式選舉時中小股東的行動聯(lián)合一致。

（三）建立獨立董事從業(yè)資格證書制度和獨立董事信息庫。獨立董事同其他崗位一樣，需要具備對應(yīng)的職業(yè)資格，具備該崗位所必須的專業(yè)知識和技能。應(yīng)考慮由國家有關(guān)部門組織，研究制定獨立董事崗位需要的職業(yè)經(jīng)驗等，對應(yīng)進行培訓和考核，具有擔任意向擬擔任上市公司獨立董事的人士，在達到本崗位能力條件以后，發(fā)放資格證書，方可被上市公司聘為獨立董事。建立獨立董事信息庫，向社會發(fā)布，并公布其履歷等信息，供上市公司選擇，以及公眾的監(jiān)督。

（四）建立一定的獎懲措施。對于工作認真、盡職盡責、能力表現(xiàn)突出，并被股東認可的獨立董事，應(yīng)該獲得與其承擔的義務(wù)和責任相應(yīng)的報酬，無論是固定薪酬或者股權(quán)均可；而敷衍塞責，走過場，或者不履行職責的獨立董事，除了可以依法給予辭退以外，應(yīng)該登陸?yīng)毩⒍滦畔?，設(shè)置為差評警示名單，提醒公眾不予選舉，情節(jié)嚴重的，可以考慮取消其獨立董事從業(yè)資格。

四、結(jié)論

我們希望通過以上措施，能真正實現(xiàn)獨立董事的初設(shè)理念，做到法規(guī)制度日益健全，形成上市公司治理的較完整的法律法規(guī)體系；優(yōu)化董事會的構(gòu)成，有效地減輕內(nèi)部人控制帶來的問題；發(fā)揮獨立董事的決策水平和經(jīng)營管理水平，完善公司內(nèi)部的經(jīng)營機制；發(fā)揮獨立董事在公司治理的監(jiān)督作用，尤其是公司的關(guān)聯(lián)交易等方面，從而不斷推動上市公司的良性發(fā)展，保護中小股東的投資熱情，提升股市對實體經(jīng)濟的支持力度。