余額寶的法律關(guān)系

中圖分類號：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

摘要：2013年6月13日，余額寶正式上線，在短時間內(nèi)就吸收了大量的用戶及資金，引起了基金銷售的渠道變革。本文從余額寶的基本狀況入手，分析余額寶的法律關(guān)系，并對余額寶進(jìn)行法律審查。

關(guān)鍵詞：余額寶；天弘基金；法律關(guān)系

一、余額寶概述

2013年6月13日，余額寶正式上線，余額寶是由國內(nèi)領(lǐng)先的第三方支付平臺支付寶打造的一項全新的余額增值服務(wù)。通過余額寶，用戶在支付寶網(wǎng)站內(nèi)就可以直接購買基金等理財產(chǎn)品，獲得相對較高的收益，同時余額寶內(nèi)的資金還能隨時用于網(wǎng)上購物、支付寶轉(zhuǎn)賬等支付功能。從模式上看，支付寶“余額寶”屬于第三方支付業(yè)務(wù)與貨幣市場基金產(chǎn)品的組合創(chuàng)新。具有操作流程簡單、最低購買金額沒有限制、收益高、使用靈活和手機(jī)隨時隨地操作等特點。

余額寶的推出引起了社會的普遍關(guān)注，給金融界帶來了較大的“震動”，余額寶除了降低備付金規(guī)模給支付寶注冊資本金帶來的壓力和增加支付寶客戶的粘性外，還開創(chuàng)了基金銷售的新模式，提供了“百姓理財”的機(jī)會，使理財走向“碎片化”，同時可以刺激銀行的創(chuàng)新發(fā)展。

二、余額寶的法律關(guān)系

（一）主體

在余額寶的法律關(guān)系中，涉及三方主體：支付寶用戶、支付寶、天弘基金公司。支付寶用戶是天弘基金公司“增利寶”貨幣基金的基金份額持有人，支付寶是天弘基金公司“增利寶”貨幣基金銷售的結(jié)算方，天弘基金公司是“增利寶”貨幣基金的直接銷售方和基金管理人。

（二）客體

1.基金財產(chǎn)

基金法律關(guān)系的客體是基金財產(chǎn)，基金財產(chǎn)是基金投資人投資的財產(chǎn)集合，是基金管理人、基金托管人經(jīng)營理財?shù)幕A(chǔ)。在本案例中，基金財產(chǎn)就是指支付寶的用戶轉(zhuǎn)存到余額寶中的資金，該資金購買了天弘基金的天弘“增利寶”貨幣市場基金產(chǎn)品，余額寶將該基金財產(chǎn)轉(zhuǎn)存到基金托管人中信銀行的賬戶中，天弘基金作為基金管理人可以將這些基金財產(chǎn)進(jìn)行相關(guān)投資。

2.“增利寶”貨幣市場基金產(chǎn)品

“增利寶”貨幣市場基金產(chǎn)品由天弘基金開發(fā)的，有以下特點：一是該基金面向社會公眾公開發(fā)行，為開放式基金；二是該基金的發(fā)行采取契約式發(fā)行的方式，投資者需要與天弘基金簽訂基金合同；三是該基金是貨幣市場基金，其主要投資方向為期限在一年或一年以下的短期貨幣市場商品，如現(xiàn)金、通知存款、短期融資券、1年以內(nèi)的銀行定期存款、大額存單、期限在1年以內(nèi)的債券回購等。

（三）內(nèi)容

1.支付寶用戶與天弘基金公司

支付寶用戶將支付寶中的余額轉(zhuǎn)入余額寶，相當(dāng)于是購買了天弘基金公司的“增利寶”貨幣基金，支付寶用戶是基金份額持有人，天弘基金公司是基金管理人，雙方之間依據(jù)基金法律關(guān)系承擔(dān)相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)。

支付寶用戶具有將支付寶的余額轉(zhuǎn)入余額寶的義務(wù)，具有收取基金收益，及隨時將余額寶中的資金用于網(wǎng)上購物、支付寶轉(zhuǎn)賬等支付功能的權(quán)利。同時，支付寶用戶還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)購買天弘基金的“增利寶”貨幣基金的風(fēng)險。

天弘基金公司具有為余額寶用戶建立基金賬戶、完成基金開戶、基金購買等一站式服務(wù)，妥善、合理地管理余額寶用戶的資金，按照約定確定基金收益分配方案向基金份額持有人分配收益，及隨時為支付寶用戶提供其購物或轉(zhuǎn)賬所需的資金（余額寶資金范圍內(nèi)）的義務(wù)；具有運用基金財產(chǎn)的權(quán)利，如對天弘“增利寶”貨幣市場基金，天弘基金可以將基金財產(chǎn)投資到現(xiàn)金、通知存款、短期融資券、1年以內(nèi)（含1年）的銀行定期存款、大額存單、期限在1年以內(nèi)的債券回購等領(lǐng)域，及獲得管理人報酬的權(quán)利。

2.支付寶與天弘基金公司

天弘基金公司與支付寶通過合同約定，將其“增利寶”貨幣基金銷售系統(tǒng)內(nèi)置到支付寶的系統(tǒng)中，以銷售期基金產(chǎn)品。天弘基金公司是基金銷售人，支付寶是基金銷售的結(jié)算方，二者應(yīng)當(dāng)協(xié)同合作為余額寶用戶建立基金賬戶、完成基金開戶、基金購買等一站式服務(wù)。

天弘基金公司具有向支付寶支付一定的費用的義務(wù)，同時具有在支付寶系統(tǒng)中植入銷售系統(tǒng)的權(quán)利。支付寶具有允許天弘基金公司在其系統(tǒng)中內(nèi)置“增利寶”貨幣基金銷售系統(tǒng)，為支付寶用戶購買天弘基金的“增利寶”貨幣基金辦理結(jié)算的義務(wù)，同時具有向天弘基金收取一定費用的權(quán)利。

3.支付寶與支付寶用戶

支付寶的用戶將支付寶中的全部或部分余額寶轉(zhuǎn)入余額寶中，實際是用該部分資金購買了天弘基金“增利寶”基金。余額寶用戶是天弘基金“增利寶”基金的份額持有人，而余額寶作為基金結(jié)算平臺，為天弘基金“增利寶”的銷售提供結(jié)算服務(wù)。

余額寶用戶具有把錢轉(zhuǎn)入余額寶中就可獲得一定的收益（當(dāng)然，該收益并非源自支付寶，而是由其購買的天弘基金的“增利寶”貨幣基金的收益）、如果用戶的資金被盜，那么將獲得余額寶的全額補償（余額寶的承諾），及隨時將余額寶內(nèi)的資金用于網(wǎng)購消費和轉(zhuǎn)賬的權(quán)利。

余額寶具有與天弘基金協(xié)作為余額寶用戶開立基金賬戶，按約定接收及劃轉(zhuǎn)基金財產(chǎn)，及保證服務(wù)過程安全的義務(wù)。同時，支付寶有權(quán)提供更多的投資方式的權(quán)利。

三、余額寶的法律審查

（一）程序方面

根據(jù)我國《證券投資基金銷售管理辦法》第78條：“基金銷售機(jī)構(gòu)和基金銷售相關(guān)機(jī)構(gòu)通過互聯(lián)網(wǎng)開展基金銷售活動的，應(yīng)當(dāng)報相關(guān)部門進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)商備案，其信息系統(tǒng)應(yīng)當(dāng)符合中國證監(jiān)會基金銷售業(yè)務(wù)信息管理平臺的有關(guān)要求，并在向投資人開通前將基金銷售網(wǎng)站地址報中國證監(jiān)會備案。”由于余額寶中有部分基金銷售支付結(jié)算賬戶并未向監(jiān)管部門進(jìn)行備案，也未提交監(jiān)督銀行的監(jiān)督協(xié)議，違反了上述法規(guī)的規(guī)定。目前，證監(jiān)會已要求支付寶對未備案的基金銷售支付結(jié)算賬戶進(jìn)行補充備案。

（二）實體方面

1.余額寶存在基金銷售的嫌疑

根據(jù)《證券基金銷售管理辦法》第七條規(guī)定“基金銷售由基金管理人負(fù)責(zé)辦理；基金管理人可以委托取得基金代銷業(yè)務(wù)資格的其他機(jī)構(gòu)代為辦理，未取得基金代銷業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu)，不得接受基金管理人委托，代為辦理基金的銷售。”然而，支付寶目前只擁有基金支付許可，和第三方機(jī)構(gòu)所擁有的基金銷售牌照的職能和業(yè)務(wù)范圍，仍然有不少區(qū)別。

一般情況下，為了規(guī)避跨界銷售，支付機(jī)構(gòu)都會跳轉(zhuǎn)到基金公司的直銷網(wǎng)頁上銷售，但支付寶卻沒有按常規(guī)來做，在余額寶確認(rèn)轉(zhuǎn)入金額后，只會出現(xiàn)收款方是天弘基金管理有限公司字樣。而判斷第三方支付機(jī)構(gòu)是否打擦邊球有個原則，即到底是產(chǎn)品展示在前還是店鋪展示在前，如果產(chǎn)品展示在前，違規(guī)銷售的嫌疑很大。

2.余額寶風(fēng)險提示問題

支付寶“余額寶”推出以來就備受爭議，除去支付寶涉足基金銷售業(yè)務(wù)這一話題外，余額寶在宣傳資料中一直強(qiáng)調(diào)基金的收益，而未對基金投資風(fēng)險做出提醒，有誤導(dǎo)性宣傳的嫌疑。因此，支付寶將把余額寶的風(fēng)險提示放置在產(chǎn)品更醒目的位置。

3.余額寶信息保護(hù)問題

余額寶客戶信息通過支付寶平臺對天弘基金開放，被后者完全掌握。而對于支付寶用戶來說，可能并不知道他們的身份證號、電話號碼等信息已流入天弘基金的系統(tǒng)。盡管支付寶用戶在注冊余額寶時，用戶協(xié)議里會說明，收集哪些信息，這些信息可能會向合作的第三方提供，然后用戶點擊同意，但實際上很多用戶在注冊時根本不會詳細(xì)去看用戶協(xié)議內(nèi)容，而若不同意，就無法注冊，這是強(qiáng)人所難。因此，這樣的方式可能會造成泄露用戶隱私的結(jié)果。

所以，余額寶實際上存在很多法律問題，而其中一些問題屬于法律管轄的邊緣，余額寶在打法律的“擦邊球”。證監(jiān)會僅指出了余額寶存在的程序問題，并沒有表示余額寶存在實體違法的問題，認(rèn)為余額寶為投資者提供了更多投資理財選擇，是市場創(chuàng)新的積極探索，支持市場創(chuàng)新發(fā)展，并為其提供制度保障和寬松環(huán)境。

余額寶的推出，帶來了基金銷售的渠道革命。作為一個新型的金融經(jīng)營模式，應(yīng)當(dāng)以寬容的態(tài)度，給其發(fā)展以一定的空間。余額寶以后發(fā)展將會如何，基金銷售方式將會有什么樣的變革，銀行業(yè)是否會受到啟迪，監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管應(yīng)當(dāng)如何跟進(jìn)，這些問題還需要進(jìn)一步的研究與摸索。

作者簡介：

班揚眉，西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法學(xué)專業(yè)2012級碩士研究生。