關(guān)于網(wǎng)上店家銷售產(chǎn)品證明書行為侵權(quán)探析

針對(duì)日前一些網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)上出現(xiàn)的銷售其他公司出具的產(chǎn)品證明書的現(xiàn)象，筆者在現(xiàn)有法律規(guī)定下對(duì)網(wǎng)店銷售真?zhèn)萎a(chǎn)品證明書的行為進(jìn)行侵權(quán)分析，希望相關(guān)網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)早日出臺(tái)規(guī)定，杜絕這一擾亂正常市場秩序的現(xiàn)象。

產(chǎn)品證書，主要分為兩類，一類為官方機(jī)構(gòu)、行業(yè)協(xié)會(huì)、專業(yè)鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定證書，例如鉆石等級(jí)鑒定證書，由專業(yè)鉆石鑒定機(jī)構(gòu)出具，列明鉆石品名、成色、大小、重量、形狀以及凈度。另一類為商家自行為其產(chǎn)品出具的證明書，作為其產(chǎn)品的身份證，正品的保障書，標(biāo)注其產(chǎn)地來源、品質(zhì)、真實(shí)性。尤其是國外品牌的珠寶、手表、箱包等產(chǎn)品，大多會(huì)為其商品開具證明書，標(biāo)注其產(chǎn)地、型號(hào)，并配有專門的產(chǎn)品號(hào)碼。

近年來，隨著國內(nèi)消費(fèi)者對(duì)于國外品牌產(chǎn)品的需求增大，不少網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)的商家銷售、代購國外品牌產(chǎn)品。與此同時(shí)，網(wǎng)上亦出現(xiàn)了專門銷售國外品牌產(chǎn)品證明書的店鋪，而且，該類證明書通常同對(duì)應(yīng)品牌產(chǎn)品的包裝盒、包裝袋，甚至購物發(fā)票“套餐式”銷售。僅以某一外國知名珠寶奢侈品品牌為例，截至2014年6月25日，在國內(nèi)一C2C網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)上搜索該品牌證明書，即出現(xiàn)45家商鋪，65條鏈接（注：僅包括純銷售該品牌證明書的店家，其他銷售仿冒該品牌產(chǎn)品同時(shí)出售證明書的店家及鏈接不在該統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)內(nèi)），價(jià)格基于其質(zhì)量、品牌、種類等因素，幾毛錢至上千元不等，關(guān)鍵詞多為“某某品牌原版首飾包裝盒子含紙袋證書”、“某某品牌專柜飾品盒套裝鋼印證書”、“某某品牌鏈項(xiàng)鏈盒子配套證書”。這類產(chǎn)品證明書，對(duì)于一般消費(fèi)者而言，看似并無用處，但月銷售記錄卻達(dá)上百筆。而結(jié)合目前網(wǎng)上出現(xiàn)的售假產(chǎn)品配有相應(yīng)證明書、包裝的現(xiàn)象，難以排除此類產(chǎn)品證明書銷售與售假產(chǎn)品之間的干系。

通過對(duì)主要在線法律數(shù)據(jù)庫的查詢，筆者暫未查到關(guān)于銷售其他公司產(chǎn)品證明書的判決或案例，此類案件在實(shí)踐中出現(xiàn)的較少，也并未引起相關(guān)賣家、網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)的重視，在銷售假冒商標(biāo)罪的案件中，也會(huì)出現(xiàn)對(duì)查獲的假冒產(chǎn)品進(jìn)行定罪，但并未對(duì)同時(shí)查獲的產(chǎn)品證明書進(jìn)行定罪的情況（主要由于案件中該證明書為假冒產(chǎn)品的“贈(zèng)品”，并非單獨(dú)銷售，違法所得難以計(jì)算）。此類證明書的銷售行為亦已經(jīng)引起了部分品牌權(quán)利人的重視，筆者就該問題進(jìn)行初步探析。

一、銷售偽造產(chǎn)品證明書

1、涉嫌構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)

我國《商標(biāo)法》第五十七條規(guī)定，“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：……（三）銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的；（四）偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；……（七）給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。”

根據(jù)我國《商標(biāo)法》相關(guān)規(guī)定，偽造的產(chǎn)品證明書上偽造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。然而，在實(shí)際向網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)提起的投訴中，關(guān)于該行為侵犯了權(quán)利人何種商品上的商標(biāo)權(quán)，不同網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)存在不同理解。部分平臺(tái)認(rèn)為，偽造商標(biāo)系使用在證明書、包裝上，因此權(quán)利人應(yīng)當(dāng)提供第16類紙張、印刷品上的商標(biāo)注冊(cè)證明。如權(quán)利人并未在第16類紙張、印刷品商品上注冊(cè)商標(biāo)，則無相應(yīng)權(quán)利。

筆者認(rèn)為，該認(rèn)識(shí)是不正確的，是對(duì)商標(biāo)標(biāo)示的載體與商標(biāo)所指向的商品的誤認(rèn)。筆者認(rèn)為在判斷偽造產(chǎn)品證明書是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)證明書對(duì)應(yīng)證明的產(chǎn)品為商品類別標(biāo)準(zhǔn)，而非以證明書、包裝等所在的紙張、印刷品為注冊(cè)的商品類別進(jìn)行判斷。因?yàn)榇祟愖C明書上使用的商標(biāo)使用并非指向紙張，并非標(biāo)明該證明書是某某品牌，而是指向?qū)?yīng)證明的商品源自某某廠家，因此對(duì)應(yīng)證明的商品系商標(biāo)指代的客體。同時(shí)，侵權(quán)人偽造相應(yīng)證明書的行為，目的意在使相關(guān)公眾誤認(rèn)為其購買的仿冒產(chǎn)品系源自正規(guī)廠家，而非該證明書為某一品牌的印刷品。因此，網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)在接受權(quán)利人投訴時(shí)，審查權(quán)利人在該證明書對(duì)應(yīng)商品的注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利，更為合理。

2、涉嫌構(gòu)成不正當(dāng)競爭

我國《反不正當(dāng)競爭法》第二條規(guī)定，經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實(shí)信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德。本法所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。

我國《反不正當(dāng)競爭法》第五條第一款規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對(duì)手：……（四）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

筆者認(rèn)為，在網(wǎng)上銷售偽造的產(chǎn)品證明書，首先，其行為明顯違背了誠實(shí)信用原則，違背了最基本的商業(yè)道德。其次，銷售偽造產(chǎn)品證明書的行為系通過不正當(dāng)手段，為非正規(guī)產(chǎn)品、仿冒產(chǎn)品提供虛假的證明，以使消費(fèi)者誤以為其產(chǎn)品來源于正規(guī)廠家，不正當(dāng)獲得市場競爭利益，損害消費(fèi)者的權(quán)益。我國《反不正當(dāng)競爭法》第二條及第五條規(guī)定，該行為故意造成消費(fèi)者的誤認(rèn)和混淆，擾亂了市場秩序，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

然而，在實(shí)踐中，一般網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)較難接受不正當(dāng)競爭為理由的投訴，一方面由于相關(guān)訴由專業(yè)要求較高，批量審查具有一定難度，另一方面面對(duì)大量網(wǎng)上投訴，較難安排專人逐案分析解決。

3、其他責(zé)任

我國《治安管理處罰法》第五十二條規(guī)定，“有下列行為之一的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款：（一）偽造、變?cè)旎蛘哔I賣國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位或者其他組織的公文、證件、證明文件、印章的；（二）買賣或者使用偽造、變?cè)斓膰覚C(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位或者其他組織的公文、證件、證明文件的”

《刑法》第二百八十條第二款規(guī)定，“偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體的印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利?！?/p>

《刑法》第二百一十五條規(guī)定，偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

根據(jù)《治安管理處罰法》釋義，第五十二條規(guī)定的“偽造”，是指無制作權(quán)的人，冒用他人的名義，非法制作企業(yè)證明文件、印章的行為?！白?cè)臁保侵赣猛扛?、擦消、拼接等方法，?duì)真實(shí)的證明文件、印章進(jìn)行改制，變更其原來真實(shí)內(nèi)容的行為?！百I賣”，是指為了某種目的，非法購買或者銷售企業(yè)證明文件、印章的行為。本條規(guī)定的“證明文件”，是指由企業(yè)等開具的證明其身份的文書等，如介紹信。這里規(guī)定的“印章”，是指刻有企業(yè)等名稱的公章或者有某種特殊用途的專用章。從另外角度講，本項(xiàng)規(guī)定的“公文、證件、證明文件、印章”都是指真實(shí)、有效的公文、證件、證明文件、印章。本條第二項(xiàng)規(guī)定的處罰行為是，買賣或者使用偽造、變?cè)斓钠髽I(yè)等的公文、證件、證明文件的行為。根據(jù)這一項(xiàng)的規(guī)定，本項(xiàng)要處罰的行為包括下列幾種行為：（1）買賣偽造、變?cè)斓膰覚C(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位或者其他組織的公文、證件、證明文件的行為。（2）使用偽造、變?cè)斓膰覚C(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位或者其他組織的公文、證件、證明文件的行為。其中這里所說的“買賣”與第一項(xiàng)中所規(guī)定的“買賣”的含義是一致的。這里規(guī)定的“使用偽造、變?cè)臁钡模侵感袨槿嗣髦渌玫墓?、證件、證明文件是虛假的，是經(jīng)過偽造或者變?cè)斓?，而繼續(xù)使用，欺騙他人的行為。

筆者認(rèn)為，《治安管理處罰法》第五十二條及《刑法》第二百八十條的規(guī)定正是為了懲治擅自偽造他人證明文件，通過使他人誤以為其具有合法證明效力以謀取不正當(dāng)利益的行為，而網(wǎng)店銷售偽造產(chǎn)品證明書正屬于這一行為。

盡管如上述釋義所說，大多數(shù)情況下，“證明文件”多指公司介紹信，然而產(chǎn)品證明書實(shí)際上可以被解釋為公司開具的證明文書，證明相關(guān)產(chǎn)品系其生產(chǎn)，該公司以其名義證明該產(chǎn)品的真實(shí)性和其他相關(guān)生產(chǎn)信息。同時(shí)，部分產(chǎn)品證明上會(huì)使用該公司的印章或鋼印，證明其身份。在這種情況下，銷售偽造產(chǎn)品證明符合上述所指使用偽造企業(yè)印章的行為。

據(jù)此，銷售偽造產(chǎn)品證明書的行為可根據(jù)《治安管理處罰法》進(jìn)行處罰，如果構(gòu)成犯罪，還可根據(jù)我國《刑法》第二百八十條進(jìn)行處罰。

然而實(shí)踐中，由于此類證明書銷售額較低，難以達(dá)到刑事犯罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)，因此實(shí)踐中此類刑事案件數(shù)量并不多。

二、銷售真實(shí)產(chǎn)品證明書

根據(jù)我國《治安管理處罰法》第五十二條規(guī)定，“有下列行為之一的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款：（二）買賣或者使用偽造、變?cè)斓膰覚C(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位或者其他組織的公文、證件、證明文件的”

如賣家確實(shí)系通過正規(guī)渠道購買了產(chǎn)品，并獲得了真實(shí)的產(chǎn)品證明書及相應(yīng)產(chǎn)品包裝、收據(jù)，將相關(guān)證書等材料在網(wǎng)上進(jìn)行銷售，該行為貌似為自由買賣行為。然而在實(shí)踐中，確實(shí)出現(xiàn)了仿冒產(chǎn)品配有真實(shí)產(chǎn)品證書的情況。

筆者認(rèn)為，如果賣家直接將真實(shí)的產(chǎn)品證明書進(jìn)行出售，則可根據(jù)我國《治安管理處罰法》第五十二條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，以其“買賣”企業(yè)“證明文件”行為，追究其行政責(zé)任。如果賣家對(duì)真實(shí)證明書進(jìn)行修改，如涂改產(chǎn)品編碼，則仍可根據(jù)我國《治安管理處罰法》第五十二條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，以其“買賣”“變?cè)臁钡钠髽I(yè)“證明文件”行為，追究其行政責(zé)任。

這種假貨配真證明書的情況，增加了鑒定產(chǎn)品真?zhèn)蔚碾y度，擾亂了正常的銷售市場，賣家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

結(jié)論：產(chǎn)品證明書、收據(jù)、產(chǎn)品特有包裝盒，皆具有證明產(chǎn)品的來源及真實(shí)性的特殊作用，未經(jīng)權(quán)利人授權(quán)，擅自銷售其他公司產(chǎn)品證明書，無論證明書真?zhèn)危淠康慕匀狈φ?dāng)性，為他人銷售仿冒產(chǎn)品提供了“證明依據(jù)”。盡管部分網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)明令禁止“偽造變?cè)斓恼畽C(jī)構(gòu)頒發(fā)的文件、證書”，但對(duì)于非政府機(jī)構(gòu)的公司企業(yè)出具的產(chǎn)品證明書并無明確規(guī)定。然而，筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)可根據(jù)我國《治安管理處罰法》第五十二條規(guī)定，將產(chǎn)品證明書理解為企業(yè)“證明文件”，據(jù)此，無論產(chǎn)品證明書真?zhèn)危鞔_禁止銷售此類證明書。既可凈化銷售市場，避免不法商家購買此類證明書為假貨所用，又可減輕權(quán)利人的證明義務(wù)，降低維權(quán)成本。