換股并購如何“避稅”

隨著并購重組活動日益頻繁，其在帶來整合效益的同時，企業(yè)同樣面臨著巨大的并購稅負(fù)問題。在上市公司并購公告中，“換股”一詞頻繁出現(xiàn)。所謂換股，是指在并購過程中，并購方支付的對價并不是現(xiàn)金，而是自身的股權(quán)或者控股子公司的股權(quán)。這么做除減輕現(xiàn)金支付壓力外，避稅也是重要原因之一。

2009年，財(cái)政部、國家稅務(wù)總局出臺了《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅[2009]59號），并在此通知的基礎(chǔ)上于2010年發(fā)布了《企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法》（國稅[2010]4號）。根據(jù)文件，當(dāng)符合控股75%和股權(quán)支付85%兩個比例時，并購各方可以采用特殊性稅務(wù)處理以避免并購所得稅的發(fā)生。企業(yè)認(rèn)真研讀59號文和4號文，認(rèn)清目前的稅收環(huán)境，有助于獲得節(jié)稅利益，并減少并購中的稅收風(fēng)險(xiǎn)。

并購遞延納稅有門檻

根據(jù)財(cái)稅[2009]59號文，符合特殊性稅務(wù)處理需要滿足5個條件：并購重組業(yè)務(wù)具有合理的商業(yè)目的；被收購股權(quán)達(dá)到75%以上比例；被收購企業(yè)在重組日12個月內(nèi)依然保持原來的經(jīng)營業(yè)務(wù)不變；收購企業(yè)支付對價中股權(quán)支付額不低于收購價款的85%；被收購企業(yè)的原股東取得股權(quán)后，自重組日12個月以內(nèi)不轉(zhuǎn)讓獲得的股份支付。需要注意的一點(diǎn)是，即使是特殊性稅務(wù)處理，非股權(quán)支付額部分還是要確認(rèn)所得并當(dāng)期繳納相應(yīng)稅款。

當(dāng)并購采用特殊性稅務(wù)處理時，交易各方對其交易中的股權(quán)支付部分，可以按以下規(guī)定進(jìn)行特殊性稅務(wù)處理：企業(yè)債務(wù)重組確認(rèn)的應(yīng)納稅所得額占該企業(yè)當(dāng)年應(yīng)納稅所得額50%以上，可以在5個納稅年度的期間內(nèi)，均勻計(jì)入各年度的應(yīng)納稅所得額。企業(yè)發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)業(yè)務(wù)，對債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項(xiàng)業(yè)務(wù)暫不確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失，股權(quán)投資的計(jì)稅基礎(chǔ)以原債權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)確定，企業(yè)的其他相關(guān)所得稅事項(xiàng)保持不變。

在股權(quán)收購的情形下，收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的75%，且收購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，可以選擇按以下規(guī)定處理：被收購企業(yè)的股東取得收購企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定；收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定；收購企業(yè)、被收購企業(yè)的原有各項(xiàng)資產(chǎn)和負(fù)債的計(jì)稅基礎(chǔ)和其他相關(guān)所得稅事項(xiàng)保持不變。

在資產(chǎn)收購的情形下，受讓企業(yè)收購的資產(chǎn)不低于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部資產(chǎn)的75%，且受讓企業(yè)在該資產(chǎn)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，可以選擇按以下規(guī)定處理：轉(zhuǎn)讓企業(yè)取得受讓企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定；受讓企業(yè)取得轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定。

特殊處理“避稅”明顯

理論上而言，換股中的特殊性稅務(wù)處理最終既不會多繳稅，也不會少繳稅。但是在實(shí)踐中，它可以遞延納稅，如果再考慮到股息紅利所得免稅的話，其優(yōu)點(diǎn)與一般性稅務(wù)處理相比，節(jié)稅效果明顯。從這個意義上說，如采用特殊性稅務(wù)處理就可以“避稅”。

以宏發(fā)股份（600885）為例，其原名為力諾太陽，是一只業(yè)績不佳的股票。2012年公司進(jìn)行重組，重組計(jì)劃分為兩步。首先，實(shí)施重大資產(chǎn)置換。公司以截至評估基準(zhǔn)日合法擁有的全部資產(chǎn)和負(fù)債，與有格投資等企業(yè)所合計(jì)持有廈門宏發(fā)75.01%的股權(quán)進(jìn)行置換。其次，非公開發(fā)行股份。擬置出資產(chǎn)的賬面價值為-4，295.24萬元，評估價值為977.23萬元；擬置入資產(chǎn)的賬面價值為70，598.87萬元，評估價值為237，659.61萬元，擬置入資產(chǎn)與擬置出資產(chǎn)之間的差額236，682.38萬元，由公司向有格投資等以非公開發(fā)行股份的方式支付。

在這一案例中，宏發(fā)股份付出價值為236，682.38萬元的股權(quán)以及價值977.23萬元的資產(chǎn)，換取了有格投資持有的廈門宏發(fā)75.01%的股權(quán)，因此可以選擇特殊性稅務(wù)處理，這種處理可以節(jié)省或遞延納稅4億多元。

就企業(yè)在股權(quán)交易中是否采用特殊性稅務(wù)處理對公司的影響，以錦江股份（600754）的重大資產(chǎn)重組案可以做出更明白的解釋。在該案例中，如適用特殊性稅務(wù)處理，將使企業(yè)遞延納稅金額接近10億。2010年5月14日，錦江股份發(fā)布重大資產(chǎn)重組報(bào)告書，同上海錦江國際酒店集團(tuán)進(jìn)行重大資產(chǎn)置換。錦江股份以星級酒店業(yè)務(wù)資產(chǎn)與錦江酒店集團(tuán)的“錦江之星”經(jīng)濟(jì)型酒店業(yè)務(wù)資產(chǎn)進(jìn)行置換，以達(dá)到專業(yè)經(jīng)營的目的。在該案例中，錦江酒店集團(tuán)股權(quán)支付比例為89%，收購資產(chǎn)達(dá)到錦江股份的95.32%。因此，錦江股份和錦江酒店集團(tuán)的資產(chǎn)重組行為符合59號文件特殊性稅務(wù)處理的條件，可以享受特殊性稅務(wù)處理。據(jù)測算，如果錦江股份的重組不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，重組雙方需要當(dāng)期交納企業(yè)所得稅稅款9.3億元。

自然人股東并不適用

59號文提及的交易利益相關(guān)方均為企業(yè)法人，換股并購中，在被并購企業(yè)的股東為自然人的情況下，是否可以適用特殊性稅務(wù)處理呢？答案是否定的，因?yàn)?9號文僅針對企業(yè)所得稅，而涉及自然人股東時適用個人所得稅，需依據(jù)個人所得稅法及相關(guān)政策處理。

例如：2010年4月公布的《威海廣泰空港設(shè)備股份有限責(zé)任公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)報(bào)告書》，威海廣泰（002111）擬非公開發(fā)行股份收購自然人孫鳳明持有的中卓時代75%的股權(quán)，中卓時代的注冊資本為人民幣5000萬元，經(jīng)過評估中卓時代全部股權(quán)價值7618.83萬元，以此為依據(jù)確認(rèn)被收購股權(quán)作價5700萬元。威海廣泰以第三屆董事會第八次臨時會議決議公告日為股票定價基準(zhǔn)日，發(fā)行價以定價基準(zhǔn)日前20個交易日的平均股價16.59元/股確認(rèn)，共發(fā)行343.5805萬股支付給孫鳳明先生作為對價。

在該項(xiàng)交易中，孫鳳明以自己持有的原值3750萬元股權(quán)，投資到威海廣泰，取得了價值5700萬元的股票，該項(xiàng)增值是否需要按照財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅呢？這要分兩種情況：

第一，在2011年以前無需繳納個稅。根據(jù)國稅函[2005]319號文件，非貨幣性資產(chǎn)評估增值暫不征收個人所得稅，孫鳳明再次轉(zhuǎn)讓其持有的威海廣泰公司股票時，由于根據(jù)財(cái)稅[2009]167號文件規(guī)定，定向增發(fā)的限售股目前未明確納入征收個人所得稅范圍，因此事實(shí)上這部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的個人所得稅在現(xiàn)行政策框架下，被永久避掉了。

第二，2012年起需繳納個稅。國家稅務(wù)總局2011年第2號公告的第522項(xiàng)規(guī)定國稅函[2005]319號文件明確作廢，意味著個人以非貨幣性資產(chǎn)對外投資也應(yīng)當(dāng)按照《個人所得稅法實(shí)施條例》第10條的規(guī)定，非貨幣性資產(chǎn)對外投資的資產(chǎn)評估增值所得應(yīng)該交稅。另根據(jù)國稅函[2011]89號文件關(guān)于蘇寧環(huán)球房地產(chǎn)案件的批復(fù)，確定個人以股權(quán)投資到上市公司的資產(chǎn)評估增值應(yīng)當(dāng)繳納個人所得稅。因此，2011年以后對個人以非貨幣性資產(chǎn)對外投資征稅，應(yīng)該繳納個人所得稅。

作者系上海大邦律師事務(wù)所合伙人