論股東表決權(quán)排除制度的不足
——從保護(hù)小股東利益視角分析

黎衛(wèi)金/閩江學(xué)院思政部

論股東表決權(quán)排除制度的不足
——從保護(hù)小股東利益視角分析

黎衛(wèi)金/閩江學(xué)院思政部

我國(guó)新《公司法》為了保護(hù)小股東利益，設(shè)計(jì)了諸多相關(guān)的制度，利害關(guān)系股東表決權(quán)排除制度就是其一。本文從保護(hù)小股東利益的角度對(duì)股東表決權(quán)排除制度進(jìn)行探討，力求完善該制度，實(shí)現(xiàn)制度價(jià)值。

小股東利益；股東表決權(quán)排除；利害關(guān)系

股東表決權(quán)排除制度又稱股東回避制度，是指當(dāng)某一股東與股東的決議事項(xiàng)有特別利害關(guān)系的時(shí)候，該股東或者其代理人均不得就其持有的股份行使表決權(quán)的制度。我國(guó)在2006年設(shè)立了該制度，并在現(xiàn)行《公司法》第16條第2、3項(xiàng)對(duì)其進(jìn)行了明確規(guī)定：公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。這意味著我國(guó)真正地確立了股東表決權(quán)排除制度，因此，相對(duì)于舊《公司法》而言，這無(wú)疑是一種進(jìn)步。但筆者通過(guò)對(duì)該制度具體規(guī)定的研究，以及將其與外國(guó)立法例進(jìn)行比較分析之后發(fā)現(xiàn)我國(guó)對(duì)這一制度的規(guī)定還存在一些不足之處。因此，有必要進(jìn)一步完善股東表決權(quán)排除制度，以便更大程度地保護(hù)小股東利益。

一、股東表決權(quán)排除制度的適用主體范圍過(guò)于狹窄

根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《公司法》第16條對(duì)股東表決權(quán)排除制度的規(guī)定，可知，該制度實(shí)際上只適用于兩類主體，即股東與實(shí)際控制人。而根據(jù)《公司法》對(duì)實(shí)際控制人的定義①，可知實(shí)際控制人并不具有法律意義上的股東身份。因此，股東與實(shí)際控制人實(shí)際上是兩個(gè)并列的概念。那么，公司法之所以規(guī)定將該兩類主體作為股東表決權(quán)排除制度的適用主體，主要是出于以下兩個(gè)方面因素的考慮：第一，從普遍的意義上來(lái)說(shuō)，這兩類主體都有可能成為決議事項(xiàng)的直接受益人。第二，就實(shí)際控制人而言，之所以要將其作為該制度的適用主體，除了考慮到其可能成為決議事項(xiàng)的直接受益人之外，更主要的原因在于實(shí)際控制人具有實(shí)際支配公司的權(quán)力。因此，其極有可能通過(guò)支配公司股東，來(lái)實(shí)現(xiàn)自身的利益。

因此，立法者在設(shè)置股東表決權(quán)排除制度時(shí)，實(shí)際上已經(jīng)注意到了存在公司內(nèi)部的支配力量，并以此為立法理由之一。這樣的立法理由具有合理性和正當(dāng)性，因?yàn)槠溆兄谶M(jìn)一步合理地限制實(shí)際控制人的權(quán)力。

但是，在現(xiàn)代公司中類似于實(shí)際控制人這樣對(duì)公司行為具有較大影響力的主體實(shí)際上還很多，比如公司高級(jí)管理人員、控股股東等等。在此，筆者將主要以公司高級(jí)管理人員和控股股東為切入點(diǎn)，對(duì)如何運(yùn)用股東表決權(quán)排除制度對(duì)該兩類主體予以規(guī)制進(jìn)行討論。

第一，根據(jù)我國(guó)股東表決權(quán)排除制度的具體規(guī)定可知，該制度適用主體范圍的界定取決于決議事項(xiàng)的受益人主體資格。就公司的高級(jí)管理人員而言，雖然他們中并不一定都具有股東的身份從而據(jù)此獲得受益人的主體資格，但是，在現(xiàn)實(shí)中公司高級(jí)管理人員兼有股東身份卻是一個(gè)存在的事實(shí)。因而，那些兼有股東身份的公司高級(jí)管理人員就理所當(dāng)然地成為決議事項(xiàng)的受益人了。

第二，根據(jù)我國(guó)《公司法》對(duì)控股股東的定義②，可知，控股股東在本質(zhì)上屬于公司的股東。因此，控股股東也當(dāng)然地享有《公司法》第十六條第二款規(guī)定的決議事項(xiàng)的受益人資格。同時(shí)，根據(jù)以上定義可知，控股股東與其他股東的本質(zhì)區(qū)別在于控股股東擁有較大的權(quán)力，對(duì)公司的行為具有重大的影響力。

通過(guò)以上分析我們發(fā)現(xiàn)，具有股東身份的高級(jí)管理人員以及控股股東實(shí)際上擁有與實(shí)際控制人一樣的能力，即通過(guò)支配其他股東實(shí)現(xiàn)自身目的。因此，我國(guó)股東表決權(quán)排除制度采用“具有股東身份”和“不具有股東身份但具有實(shí)際控制力”的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)適用主體進(jìn)行兩分的做法存在一定的缺陷，即由于以上兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)主要是依據(jù)身份來(lái)確定的，因此其無(wú)法進(jìn)一步將“具有實(shí)際控制力”這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)納入到“具有股東身份”這一標(biāo)準(zhǔn)中來(lái)，即體現(xiàn)為現(xiàn)實(shí)中存在的擁有實(shí)際控制人能力的股東這一類主體，并依此將股東這一主體進(jìn)行細(xì)化，從而忽視了公司內(nèi)部具有實(shí)際控制力的其他股東，例如具有股東身份的高級(jí)管理人員、控股股東等等。

因此，由于具有股東身份的高級(jí)管理人員以及控股股東歸入對(duì)公司行為具有重大的控制力和影響力，因此有必要將其納入股東表決權(quán)排除的主體范圍內(nèi)。

二、股東表決權(quán)排除制度的適用對(duì)象范圍過(guò)于狹窄

根據(jù)我國(guó)《公司法》對(duì)股東表決權(quán)排除制度的具體規(guī)定，可知，股東表決權(quán)排除制度的適用對(duì)象僅僅局限于“擔(dān)?！笔马?xiàng)。

對(duì)此，根據(jù)我國(guó)《公司法》對(duì)這一制度的具體規(guī)定，筆者認(rèn)為，一項(xiàng)具體事項(xiàng)至少要符合以下兩個(gè)條件才能成為股東表決權(quán)排除制度的適用對(duì)象：第一，該事項(xiàng)必須歸屬于，或者在性質(zhì)上可以歸屬于股東（大）會(huì)決議的范疇；第二，該事項(xiàng)與被排除的主體之間存在產(chǎn)生直接利害關(guān)系的可能性。

基于這兩個(gè)條件，我們發(fā)現(xiàn)，從股東表決權(quán)排除制度保護(hù)小股東利益的價(jià)值來(lái)說(shuō)，它與其他制度一樣，都具有價(jià)值局限性。因?yàn)?，在公司的?shí)際運(yùn)作過(guò)程中，許多將會(huì)損害小股東利益造成損害的事項(xiàng)，可能因?yàn)槠洳粚儆诨蛟谛再|(zhì)上不屬于股東（大）會(huì)決議的范疇，或者由于無(wú)法體現(xiàn)其與被排除主體之間直接的利害關(guān)系，而被排除在適用對(duì)象之外。

綜合上述因素，在此，筆者主要針對(duì)公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)以及對(duì)外提供擔(dān)保兩類事項(xiàng)進(jìn)行分析，試圖將其納入適用對(duì)象的范圍。

第一，針對(duì)公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)的行為而言，不可否認(rèn)的是：公司的股東、實(shí)際控制人以及控股股東，或受他們支配的第三人都有可能成為公司重大資產(chǎn)的受讓人或者重大資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓人，因此上述主體與這一事項(xiàng)之間就可能產(chǎn)生直接的利害關(guān)系。因此，有必要將該事項(xiàng)納入適用對(duì)象的范疇。

第二，針對(duì)對(duì)外擔(dān)保而言，由于其與對(duì)內(nèi)擔(dān)保，即公司為股東或其他公司內(nèi)部人員提供擔(dān)保，是兩個(gè)相對(duì)的概念。因此，在理論上，公司的股東、實(shí)際控制人以及控股股東不可能成為公司對(duì)外擔(dān)保關(guān)系中的被擔(dān)保人。但是，上述主體的近親屬或者受其支配的第三人完全有可能成為被擔(dān)保人。因此，這種情況下，對(duì)外擔(dān)保的事項(xiàng)與被排除主體之間就存在產(chǎn)生直接利害關(guān)系的可能性。因此，有必要將該事項(xiàng)納入適用對(duì)象的范疇。

綜上，有必要將“公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)以及對(duì)外提供擔(dān)?！眱深愂马?xiàng)納入適用對(duì)象的范圍，并將適用對(duì)象界定在一個(gè)合理的范圍。

[1]《中華人民共和國(guó)公司法》第217條第3項(xiàng)規(guī)定：實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

[2]《中華人民共和國(guó)公司法》第217條第2項(xiàng)規(guī)定：控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。