作者侵權(quán)時(shí)期刊社法律責(zé)任分析

王勤芳

(集美大學(xué)學(xué)報(bào)編輯部，福建廈門361021)

一、作者侵權(quán)問題分析

作者一般是指寫文章的人，侵權(quán)是一種侵害他人權(quán)益的行為。所謂作者侵權(quán)指的是作者在寫作過程中，出現(xiàn)了侵犯他人著作權(quán)的行為。著作權(quán)是自然人、法人或其他組織對(duì)文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)作品依法享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的總稱，是基于人類智慧產(chǎn)生的一種無形財(cái)產(chǎn)，屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種類型。對(duì)著作權(quán)產(chǎn)品除了法律另有規(guī)定外，任何人在使用他人作品時(shí)都必須經(jīng)過著作權(quán)人的同意，否則就構(gòu)成侵權(quán)。

作者侵權(quán)是一種具體的侵犯他人著作權(quán)的民事法律行為，為了正確的處理作者侵權(quán)損害賠償案件，首先必須要掌握作者侵權(quán)有哪些類型?，F(xiàn)實(shí)中，作者侵權(quán)的種類一般有:(1)剽竊、抄襲行為;(2)沒有參加創(chuàng)作，為謀取個(gè)人名利，在他人作品上署名的行為;(3)未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己?jiǎn)为?dú)創(chuàng)作的作品發(fā)表的行為;(4)一稿多發(fā)行為;(5)歪曲、篡改他人作品的行為，等。作者在侵犯他人著作權(quán)時(shí)的法律責(zé)任據(jù)《著作權(quán)法》第46條的規(guī)定是應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任。

由于作者作品的發(fā)表需要借助于一定載體，更由于現(xiàn)行的職稱評(píng)聘體系的需要，期刊社往往成為作者投稿時(shí)的首選，但是一旦作者的作品侵犯他人著作權(quán)，期刊社經(jīng)常會(huì)因刊登了侵權(quán)作品被莫名送上被告席，期刊社成為被告有些是因?yàn)槔娴尿?qū)使，使得期刊社沒有認(rèn)真履行合理的注意義務(wù)，但也有時(shí)受客觀原因的限制，作為期刊社以當(dāng)時(shí)的條件沒有辦法知道所登載作品侵權(quán)。但無論怎樣，期刊社登載了侵權(quán)作品都要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，只不過情況不同承擔(dān)責(zé)任也有所不同而已。因此期刊社在編輯出版的過程中，必須清楚的知道“合理注意義務(wù)”的界限是什么，必須做好哪些工作才能在作者侵權(quán)時(shí)能減輕和免除自己的責(zé)任。

二、期刊社的法律責(zé)任分析

著作權(quán)法對(duì)期刊社刊登了侵權(quán)作品是否應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，并未作明確規(guī)定。但一些其他的法律做出了相應(yīng)的規(guī)定。具體有:

(一)《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛適用法律若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)的規(guī)定

《解釋》第二十條規(guī)定，出版物侵犯他人著作權(quán)的，出版者應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)、侵權(quán)程度及損害后果等承擔(dān)民事賠償責(zé)任。出版者對(duì)其出版行為的授權(quán)、稿件來源和署名、所編輯出版物的內(nèi)容等未盡到合理注意義務(wù)的，依據(jù)著作權(quán)法第四十八條的規(guī)定，承擔(dān)賠償責(zé)任。出版者盡了合理注意義務(wù)，著作權(quán)人也無證據(jù)證明出版者應(yīng)當(dāng)知道其出版涉及侵權(quán)的，依據(jù)民法通則第一百一十七條第一款的規(guī)定，出版者承擔(dān)停止侵權(quán)、返還其侵權(quán)所得利潤(rùn)的民事責(zé)任。出版者所盡合理注意義務(wù)情況，由出版者承擔(dān)舉證責(zé)任。

從這一司法解釋可以看出，作為出版者的期刊社無論是否盡了合理注意義務(wù)都要承擔(dān)責(zé)任，但同時(shí)期刊社有沒有盡到合理注意義務(wù)，是區(qū)別承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任大小的重要依據(jù)。盡到了合理注意義務(wù)，承擔(dān)的責(zé)任就要小一些，反之未盡注意義務(wù)的，就需要承擔(dān)更大的責(zé)任。因此“合理注意義務(wù)”履行情況是期刊社減輕或免除責(zé)任的重要依據(jù)。那么期刊社如何做才是盡到了合理注意義務(wù)，期刊社在編輯出版過程中的注意義務(wù)有哪些呢?

1.注意義務(wù)的法律界定。關(guān)于注意義務(wù)，《牛津法律大辭典》將其解釋為:“一種為了避免造成損害而加以合理注意的法定責(zé)任。在侵權(quán)法中，行為人無需因疏忽而承擔(dān)責(zé)任，除非其造成損害的行為或疏忽違反了應(yīng)對(duì)原告承擔(dān)的注意義務(wù)。如果一個(gè)人能夠合理地預(yù)見到其行為可能對(duì)其他人造成人身上的傷害或財(cái)產(chǎn)上的損害，那么，在多數(shù)情況下他應(yīng)對(duì)可能受其影響的人負(fù)有注意義務(wù)。”［1］通常情況下，注意義務(wù)是指盡合理注意，避免給他人的人身、財(cái)產(chǎn)等造成損害的義務(wù)，是一種義務(wù)主體必須謹(jǐn)慎地為一切行為(包括作為和不作為)的法律義務(wù)。也就是說，注意義務(wù)是法律上的義務(wù)而非道德義務(wù)，作為義務(wù)主體不具有拋棄或轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。如果義務(wù)主體不履行相應(yīng)的注意義務(wù)就應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任。它在本質(zhì)上是一種安全義務(wù)，其目的在于保護(hù)民事主體的人身、財(cái)產(chǎn)安全以及特定情形下的經(jīng)濟(jì)利益安全，包括兩方面的內(nèi)容:一是謹(jǐn)慎行為的義務(wù);二是避免損害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。［2］

通常情況下，注意義務(wù)可以分為一般的注意義務(wù)與特殊的注意義務(wù)。一般的注意義務(wù)即法律上規(guī)定一切人均不得侵犯他人合法權(quán)益的注意義務(wù);特殊的注意義務(wù)即行為人基于與他人的特定法律關(guān)系而必須盡到的對(duì)他人特定的注意義務(wù)。期刊社的注意義務(wù)即屬于后一種特殊的注意義務(wù)，它產(chǎn)生的基礎(chǔ)是期刊社與作者之間的出版合同關(guān)系。由于期刊社出版的作品將面向社會(huì)大眾，所以其對(duì)自己將出版的作品就產(chǎn)生了不得侵犯他人合法權(quán)益的注意義務(wù)。在國(guó)外，關(guān)于注意的程度，一般有三種學(xué)說和實(shí)踐:第一種是，一般普通人的注意義務(wù)，也就是在正常情況下一般的普通人所能盡到的注意程度;第二種是，應(yīng)該作為處理自己事務(wù)同樣的注意義務(wù)，即行為人像處理自己事務(wù)一樣所承擔(dān)的注意程度;第三種是，善良管理人的注意義務(wù)，這在不同國(guó)家的法律上表述不同，在羅馬法上將其稱之為“善良家父之注意”，在德國(guó)法上則稱為“交易之必要之注意”，即依據(jù)交易上的一般觀念，具有相當(dāng)知識(shí)經(jīng)驗(yàn)的人對(duì)于一定事件所用到的注意程度。［3］期刊社的注意義務(wù)在這里應(yīng)該屬于善良管理人的注意義務(wù)，其注意義務(wù)應(yīng)當(dāng)符合期刊出版業(yè)中一個(gè)合格的且具有普通謹(jǐn)慎的從業(yè)人員在相同或相似條件下所應(yīng)采取的行為標(biāo)準(zhǔn)。

2.期刊社“合理注意義務(wù)”的內(nèi)容。關(guān)于“合理注意義務(wù)”的內(nèi)容到底包括哪些無論在法律理論界還是在實(shí)務(wù)界都頗有爭(zhēng)議，那么期刊社在履行了什么樣的義務(wù)后才算盡到了“合理注意義務(wù)”?從以上司法解釋可以看出，期刊社的合理注意義務(wù)至少應(yīng)包含以下內(nèi)容:

(1)出版行為的授權(quán)?！吨腥A人民共和國(guó)著作權(quán)法》第二十四條規(guī)定:使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同，本法規(guī)定可以不經(jīng)許可的除外。據(jù)此規(guī)定期刊社使用他人作品應(yīng)當(dāng)依法簽訂書面合同，出版者應(yīng)當(dāng)審查投稿人是否為著作權(quán)人或其他對(duì)作品擁有合法權(quán)利的人，簽訂合同就是一種很好的方式，期刊社可以通過讓作者自己承諾的方式給期刊社以授權(quán)行為。但在現(xiàn)實(shí)操作中，由于期刊社發(fā)表作品往往是一次性的，作者又通常在外地，而許多期刊出版單位出版周期又較短，所以導(dǎo)致很多期刊社基本不與作者簽訂合同，由此產(chǎn)生的權(quán)利也就無法得到有效保障。一旦發(fā)生侵權(quán)糾紛，期刊社由于舉證不能常處于不利地位。

(2)稿件的來源。一般情況下，稿件的所有人即為著作權(quán)人。但有時(shí)稿件的所有人并不一定就是著作權(quán)人，稿件的所有人在行使自己的權(quán)利時(shí)，不能侵犯著作權(quán)的合法權(quán)益，所以期刊社在收到稿件時(shí)需要確認(rèn)稿件的持有人是否為合法的所有人，或持有人是否得到了著作權(quán)人的授權(quán)。

(3)署名情況。根據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第十一條規(guī)定:著作權(quán)屬于作者。如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。署名體現(xiàn)了作者對(duì)作品所擁有的權(quán)利，對(duì)于合作作品，署名的先后順序?qū)ψ髡叨詸?quán)利也有所不同，所以核實(shí)稿件的署名情況和署名順序，是期刊社應(yīng)盡的注意義務(wù)之一。

(4)出版物內(nèi)容的審查。編輯在收到稿件后，應(yīng)當(dāng)對(duì)出版物內(nèi)容的真實(shí)性做出審查，特別是在互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)展的今天，對(duì)于作者采用的網(wǎng)上數(shù)據(jù)、真實(shí)人物、真實(shí)事件且關(guān)系重大的應(yīng)當(dāng)進(jìn)行核實(shí)，同時(shí)注意審查作品“合理使用”的內(nèi)容及作品是否存在剽竊、抄襲等行為。雖然一般情況下，期刊社通常會(huì)在約稿函或簽訂的合同中約定作者“文責(zé)自負(fù)”，但如果侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)，這一約定不具有對(duì)抗第三方的效力，也就是說期刊社并不能憑借這一點(diǎn)減輕或免除其對(duì)作者侵權(quán)作品的鑒別、排除之責(zé)，仍然要承擔(dān)法定的賠償責(zé)任。

3.期刊社承擔(dān)責(zé)任的方式。從以上分析可以得出，出版物侵犯他人著作權(quán)的，期刊社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任。期刊社刊登了侵權(quán)作品承擔(dān)責(zé)任有兩種不同的方式即盡了合理注意義務(wù)和未盡合理注意義務(wù)的，分別承擔(dān)不同的責(zé)任。

(1)期刊社盡了注意義務(wù)的賠償責(zé)任。如果期刊社已經(jīng)盡了合理的注意義務(wù)，而著作權(quán)人也沒有證據(jù)證明期刊社應(yīng)當(dāng)知道其發(fā)表的文章涉嫌侵權(quán)，那么根據(jù)《民法通則》第117條的規(guī)定，期刊社應(yīng)該承擔(dān)的僅是停止侵權(quán)、返還其侵權(quán)所得利潤(rùn)，并不需要直接承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

當(dāng)然這里需要注意的是期刊社盡了注意義務(wù)的舉證責(zé)任。舉證責(zé)任是訴訟法上的一個(gè)概念，指當(dāng)事人對(duì)自己提出來的主張有收集或提供證據(jù)的義務(wù)，并有運(yùn)用該證據(jù)證明主張的案件事實(shí)成立或有利于自己主張的責(zé)任，否則將承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。

作為一篇文章的登載需要經(jīng)過一系列的環(huán)節(jié)，一般而言每個(gè)期刊單位在期刊出版中都有嚴(yán)格的審校制度，比如現(xiàn)在較流行的三審三校制，作為期刊出版單位應(yīng)在期刊出版的每個(gè)環(huán)節(jié)上都盡到合理的注意義務(wù)，如當(dāng)時(shí)查重情況記錄、編輯編校的一稿、二稿、三稿等，同時(shí)建立相應(yīng)的責(zé)任制度并需要做好存檔留存工作，一旦發(fā)生侵權(quán)糾紛，其事先所留存的存檔相關(guān)資料便可作為自己盡了合理注意義務(wù)的有利證據(jù)。

筆者曾親自處理過一起臺(tái)灣學(xué)者狀告某期刊社剽竊、抄襲案。案情是臺(tái)灣某學(xué)者狀告某期刊社某年某月刊登的一篇文章涉嫌抄襲其已發(fā)表的作品。經(jīng)查，期刊所載文章確實(shí)有抄襲之嫌，但期刊社在查閱了當(dāng)時(shí)關(guān)于該篇文章所有的存檔材料后發(fā)現(xiàn)，期刊社已盡到了合理的注意義務(wù)。該臺(tái)灣學(xué)者所發(fā)表的作品是在沒有公開發(fā)行而僅在臺(tái)灣某領(lǐng)域內(nèi)部刊印的資料，從期刊社所履行的審查義務(wù)以及所能查閱到的相關(guān)資料看，作為大陸的期刊社是沒有條件也沒有理由能發(fā)現(xiàn)抄襲現(xiàn)象的存在，所以期刊社并不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但應(yīng)停止侵害，并盡可能將影響減少到最小。

(2)期刊社沒有盡合理注意義務(wù)的賠償責(zé)任。期刊社沒有盡到合理注意義務(wù)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)、侵權(quán)程度及損害后果等承擔(dān)民事賠償責(zé)任。與盡到合理注意義務(wù)不同，沒有盡到合理注意義務(wù)，承擔(dān)的是賠償責(zé)任。

《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第四十八條規(guī)定，侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償;實(shí)際損失難以計(jì)算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予50萬元以下的賠償。在最近一次著作權(quán)法修改稿中，還將賠償?shù)臄?shù)額提高到100萬元，體現(xiàn)了國(guó)家對(duì)侵犯著作權(quán)類犯罪處罰力度的加大。

這里明確規(guī)定了期刊社沒有盡到注意義務(wù)責(zé)任承擔(dān)的具體方式。當(dāng)然需要注意的是，現(xiàn)在許多期刊社或期刊編輯部并不具有獨(dú)立的法人資格，所以一旦其刊發(fā)的文章涉嫌侵權(quán)，則由其主辦單位承擔(dān)民事責(zé)任。這一點(diǎn)我們同樣可以找到相應(yīng)的法律依據(jù)。國(guó)務(wù)院于2001年12月25日頒布的《出版管理?xiàng)l例》第九條第三款規(guī)定:“法人出版報(bào)紙、期刊，不設(shè)立報(bào)社、期刊社的，其設(shè)立的報(bào)紙編輯部、期刊編輯部視為出版單位?！钡谑鶙l第二款規(guī)定:“視為出版單位的報(bào)紙編輯部、期刊編輯部不具有法人資格，其民事責(zé)任由其主辦單位承擔(dān)?！?/p>

(二) 《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定

對(duì)于作者侵權(quán)期刊社應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任在侵權(quán)責(zé)任法中也可以找到相應(yīng)的依據(jù)。

《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第九條規(guī)定，教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)與行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。第十三條規(guī)定，法律規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任的，被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求部分或者全部連帶責(zé)任人承擔(dān)責(zé)任。第十四條規(guī)定，連帶責(zé)任人根據(jù)各自責(zé)任大小確定相應(yīng)的賠償數(shù)額;難以確定責(zé)任大小的，平均承擔(dān)賠償責(zé)任。支付超出自己賠償數(shù)額的連帶責(zé)任人，有權(quán)向其他連帶責(zé)任人追償。

據(jù)第九條的規(guī)定，在作者侵權(quán)案件中，期刊社屬于“幫助他人”實(shí)施侵權(quán)行為的即幫助作者實(shí)施了侵權(quán)行為的一方，因?yàn)闆]有期刊社的出版發(fā)行，作者的侵權(quán)行為也將無法實(shí)現(xiàn)，所以刊登侵權(quán)文章的期刊社需要與作者共同承擔(dān)連帶責(zé)任。

所謂連帶責(zé)任是指受害人有權(quán)向共同侵權(quán)人或共同危險(xiǎn)行為人中的任何一個(gè)人或數(shù)個(gè)人請(qǐng)求賠償全部損失，而任何一個(gè)共同侵權(quán)人或共同危險(xiǎn)行為人都有義務(wù)向受害人負(fù)全部的賠償責(zé)任，共同加害人中的一人或數(shù)人已全部賠償了受害人的損失，則免除向其他共同加害人向受害人應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任。因此從侵權(quán)責(zé)任法的角度而言同樣可以找到作者侵權(quán)時(shí)期刊需要承擔(dān)法律責(zé)任。

只不過《侵權(quán)責(zé)任法》是一般法而《著作權(quán)法》是特別法，兩部法律都對(duì)同一內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定，按照法律適用的原則，特別法優(yōu)先于一般法，即在有特別法規(guī)定又有一般法規(guī)定時(shí)，優(yōu)先適用特別法。所以按這一原則，期刊社在沒有盡合理注意義務(wù)的情況下，作者與期刊社承擔(dān)的是連帶責(zé)任，受害人可以選擇向作者或發(fā)表文章的期刊社要求賠償，如果作者能完全賠償受害人的損失，則期刊社可以免除責(zé)任。但如果作者沒有能力承擔(dān)全部的賠償責(zé)任，受害人向期刊社要求賠償?shù)?，則期刊社就必須進(jìn)行相應(yīng)的賠償。同時(shí)受害人選擇優(yōu)先向期刊社要求賠償?shù)?，期刊社不得拒絕，期刊社在承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任后，對(duì)于其多承擔(dān)的部分責(zé)任可以向造成侵權(quán)的作者進(jìn)行追償。但如果經(jīng)審查期刊社已經(jīng)盡到了合理的注意義務(wù)，著作權(quán)人也沒有證據(jù)證明期刊社應(yīng)當(dāng)知道其出版內(nèi)容涉及侵權(quán)的，則按著作權(quán)法的規(guī)定，僅承擔(dān)停止侵權(quán)，返還侵權(quán)所得利潤(rùn)的民事責(zé)任。

三、結(jié) 語

俗語說得好“常在河邊走，哪能不濕鞋”“夜路走多了，總會(huì)遇到鬼的”。常年從事出版工作，在龐大的信息資料面前，任何專家學(xué)者都無法做到事事通曉，都會(huì)有所遺漏，遇到一些作者侵權(quán)的案件也在所難免。但是期刊出版單位絕對(duì)不能談侵權(quán)色變，作為出版者首先要做到自覺遵紀(jì)守法，做到出版程序規(guī)范合法，依法出版、依法維權(quán)，嚴(yán)格按期刊社的出版流程認(rèn)真做好每一步驟，并做好存檔工作。事實(shí)上不論是在日常的出版工作中，還是在侵權(quán)事件發(fā)生后，期刊社唯一正確的選擇就是充分運(yùn)用國(guó)家的法律和政策，維護(hù)自身的合法權(quán)益，預(yù)防和打擊各類侵犯著作權(quán)的活動(dòng)，切實(shí)維護(hù)期刊的學(xué)術(shù)尊嚴(yán)。

［1］沃克.牛津法律大辭典［M］.北京社會(huì)與發(fā)展研究所，譯.北京:興安盟日?qǐng)?bào)出版社，1998:137.

［2］田韶華，楊清.專家民事責(zé)任制度研究 ［M］.北京:中國(guó)檢察出版社，2005:50.

［3］楊立新.侵權(quán)法論:上冊(cè) ［M］.長(zhǎng)春:吉林人民出版社，1998:217-218.