論國際私法的范圍

摘 要：國際私法的范圍包括國際私法的研究隨想范圍和國際私法的內(nèi)容范圍兩個方面。此處所研究的國際私法的范圍即是指國際私法的內(nèi)容范圍。在此問題上，國內(nèi)外學(xué)者歷來持有不同主張，除了絕大部分學(xué)者承認(rèn)的沖突規(guī)范以外，其實從發(fā)展的眼光看來，還應(yīng)當(dāng)包括外國人民商事法律地位的規(guī)范、國際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁程序規(guī)范。而對于國際統(tǒng)一實體規(guī)范和涉外民商事法律關(guān)系的實體法規(guī)范是否包括在內(nèi)則存在爭議。

關(guān)鍵詞：國際私法；范圍；國際統(tǒng)一實體規(guī)范；涉外民商事法律關(guān)系實體規(guī)范

1 國際私法的范圍的含義

國際私法的范圍實際包括國際私法的內(nèi)容范圍和國際私法的研究對象范圍兩個方面。其中國際私法的研究對象范圍是指國際私法的調(diào)整對象及其研究范圍問題，即在國際交往中產(chǎn)生的哪些類型的涉外民商事關(guān)系應(yīng)當(dāng)由國際私法調(diào)整。國際私法的內(nèi)容范圍主要是指國際私法應(yīng)該包括哪些規(guī)范，包括什么內(nèi)容的問題，即國際私法應(yīng)當(dāng)由哪些規(guī)范組成。此處所研究的國際私法的范圍主要是國際私法的內(nèi)容范圍。法的調(diào)整對象指的是法律規(guī)范的指向，即具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此，研究國際私法的調(diào)整對象和范圍，最終都要回到規(guī)范上來。

2 國內(nèi)外學(xué)者關(guān)于國際私法范圍的主張

（一）外國學(xué)者關(guān)于國際私法的范圍不同主張

國際上不同的國際私法范圍的主要有四種不同體系：（1）以法國、意大利為代表的拉丁系國家主張國際私法的范圍包括：國籍、外國人法律地位、法律沖突和涉外民商事案件的管轄權(quán)等問題；（2）德國、奧地利、瑞士、北歐國家和日本等國家，主張國際私法只研究法律沖突問題；（3）英美等普通法學(xué)國家，主張國際私法的范圍包括涉外民商事案件的管轄權(quán)、法律選擇（法律適用）、外國判決及仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行等；（4）前蘇聯(lián)和東歐一些國家主張國際私法的范圍包括沖突規(guī)范、統(tǒng)一規(guī)范、外國人的法律地位、所有權(quán)、國際貿(mào)易、國際運輸、國際科技合作、國際信貸結(jié)算、著作權(quán)與發(fā)明權(quán)、國際民事訴訟程序和仲裁程序，以及外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行等問題。

（二）我國學(xué)者關(guān)于國際私法的范圍不同主張

我國學(xué)者對國際私法范圍的見解也是各有千秋。如李浩培教授認(rèn)為國際私法的全部任務(wù)和主要目的在于解決涉外民商事法律關(guān)系中所發(fā)生的法律適用問題，國際私法僅包括沖突規(guī)范。

董立坤教授則認(rèn)為國際私法的范圍應(yīng)該包括沖突規(guī)范和其他為適用沖突規(guī)范而服務(wù)的相關(guān)規(guī)范。

唐表明教授認(rèn)為國際私法的任務(wù)在于法院在什么情況下對一個涉外民商事案件享有管轄權(quán)、一國法院在確定了某一民商事案件管轄權(quán)后、應(yīng)決定適用哪一國家的法律來確定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)、在什么條件下承認(rèn)和執(zhí)行外國法院的判決。因此，國際私法的范圍主要是沖突法，但還應(yīng)包括規(guī)定涉外民商事案件管轄權(quán)的規(guī)范和承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的規(guī)范。

張仲伯教授認(rèn)為包括沖突規(guī)范、國際和規(guī)定外國人的民事法律地位規(guī)范、國際民事管轄權(quán)規(guī)范和有關(guān)司法協(xié)助規(guī)范等。

此外還有與前蘇聯(lián)、東歐學(xué)者觀點一致的劉丁、章尚錦、韓德培和李雙元教授等，茲不贅述。

3 國際私法的內(nèi)容范圍

（一）外國人民商事法律地位的規(guī)范

外國人的民商事法律地位是指外國人在內(nèi)國法律上享有民商事權(quán)利和承擔(dān)民商事義務(wù)的資格和狀況。一般認(rèn)為，一國賦予外國人在內(nèi)國一定的民商事法律地位，是國際民商事法律關(guān)系即國際私法的調(diào)整對象賴以產(chǎn)生和發(fā)展的基礎(chǔ)。因此，確定外國人的民商事法律地位的法律規(guī)范是國際私法規(guī)范，也即納入國際私法的范圍之內(nèi)。外國人的民商事法律地位，既可通過一國的國內(nèi)法加以規(guī)定，也可通過國家之間締結(jié)條約加以規(guī)定。

（二）沖突規(guī)范

沖突規(guī)范，又稱“法律適用規(guī)范”或“法律選擇規(guī)范”。沖突規(guī)范是國際私法最基本、最重要的規(guī)范。高宏貴教授認(rèn)為，即使是在婚姻家庭和財產(chǎn)繼承領(lǐng)域，即法律沖突最為激烈的涉外民商事領(lǐng)域，雖在目前想要對該領(lǐng)域進行有效的調(diào)整并不能通過統(tǒng)一實體規(guī)范得以有效解決，但迄今為止發(fā)揮極為重要且是其他任何規(guī)范都無法替代作用的卻是沖突規(guī)范，這也就表示沖突規(guī)范可用來調(diào)整任何涉外民商事法律關(guān)系。

（三）國際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁程序規(guī)范

由于涉外民商事案件的特殊性，需要使用一些專門用于審理涉外民商事案件的特別程序規(guī)范，其中包括關(guān)于涉外民商事案件的管轄權(quán)規(guī)范、司法協(xié)助規(guī)范、外國判決的承認(rèn)與執(zhí)行規(guī)范等。筆者認(rèn)為，由于各國的法律規(guī)定千差萬別，通過國際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁程序規(guī)范來解決當(dāng)事人之間的沖突是十分必要的。其次，從各國法律現(xiàn)狀來看，大多數(shù)國家的國際私法都對國際民事訴訟程序規(guī)范做出規(guī)定。因此，國際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁程序規(guī)范應(yīng)當(dāng)包括在國際私法的范圍之內(nèi)。

（四）國際統(tǒng)一實體規(guī)范

國際統(tǒng)一實體規(guī)范應(yīng)該成為國際私法的組成部分并不是一個新問題，歷史上早有這樣的主張。第二次世界大戰(zhàn)后這種理論在蘇聯(lián)與東歐國家之間廣泛傳播，在法國等國家也有少數(shù)人贊同這個理論。但筆者認(rèn)為，國際統(tǒng)一實體規(guī)范不應(yīng)該成為國際私法的范圍。

首先，該類實體規(guī)范有明顯的狹窄性與封閉性，缺乏普遍的規(guī)范作用。既然是國際統(tǒng)一實體法規(guī)范，它應(yīng)該在國際的領(lǐng)域內(nèi)具有普遍的規(guī)范作用。但事實上，國際上通常解決法律關(guān)系沖突時適用的是沖突規(guī)范，故國際統(tǒng)一實體規(guī)范并不具有真正的國際性。其次，歷史上國際私法統(tǒng)一運動主要謀求的是沖突規(guī)范的統(tǒng)一，而不是以建立統(tǒng)一的實體法規(guī)范為主要任務(wù)，更不是以實體法規(guī)范取代沖突規(guī)范，這一點恰恰有力地證明了國際統(tǒng)一實體規(guī)范是從來不屬于國際私法的范圍。

（五）涉外民商事法律關(guān)系實體規(guī)范

歷史上，關(guān)于國際私法的內(nèi)容是否包括涉外民商事法律關(guān)系是存在爭議的。比利時的羅蘭和德國的志特爾曼主張國際私法專應(yīng)研究民法的沖突問題。1899年頒布的德國民法施行法受到這種觀點影響，沒有包括商法的內(nèi)容。但是，大多數(shù)學(xué)者不同意這種觀點，他們認(rèn)為國際私法既應(yīng)該研究涉外的民法關(guān)系的沖突，也應(yīng)該研究商法關(guān)系的沖突。

筆者認(rèn)為，涉外民商事法律關(guān)系不應(yīng)該包括在國際私法的范圍之內(nèi)，而只是引起國際私法調(diào)整對象的一種事實或原因。首先，涉外民商事關(guān)系應(yīng)受到其他法律調(diào)整，包括某國的民商法和國際條約中的統(tǒng)一實體規(guī)范及國際慣例等，若國際私法也參與調(diào)整，則容易造成法律上的競合，而且很可能造成國際私法調(diào)整對象模糊不清的情形。其次，國際私法采用的是以間接調(diào)整方法來調(diào)整涉外民商事關(guān)系的，作為國際私法核心內(nèi)容的沖突規(guī)范的最大特點是不直接規(guī)定涉外民商事關(guān)系當(dāng)事的權(quán)利和義務(wù)。直接規(guī)定涉外民商事關(guān)系當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律主要是經(jīng)沖突規(guī)范援引指向的某一個國家的民商法，即準(zhǔn)據(jù)法。因此，涉外民事關(guān)系不符合作為國際私法調(diào)整對象的條件，從而也就不能成為國際私法的調(diào)整對象。

參考文獻

[1]《中國大百科全書·法學(xué)卷》，中國大百科全書出版社1984年版，第228頁。

[2]董立坤著：《國際私法論》（第二版），法律出版社2000年版，第18頁。

[3]高宏貴著：《國際私法（沖突法篇）基本問題研究》，北京高等教育出版社。

作者簡介

張卉（1996-），女，安徽省馬鞍山市，本科，研究方向：國際法。