簡析德沃金對(duì)法律實(shí)用主義的批判進(jìn)路
——以《法律帝國》展開

董曉杰

(浙江大學(xué) 光華法學(xué)院，浙江 杭州 310008)

受哲學(xué)實(shí)用主義的影響，美國法學(xué)理論和司法實(shí)踐經(jīng)歷了一場(chǎng)反形式主義的革命，霍姆斯大法官以“法律的生命不在于邏輯而在于經(jīng)驗(yàn)”的著名論斷揭開了這場(chǎng)革命的序幕，成為美國法律實(shí)用主義的奠基人。法律實(shí)用主義自誕生之日起就不斷遭遇質(zhì)疑與批判，其中，以德沃金對(duì)法律實(shí)用主義的批判最具代表性。德沃金在《法律帝國》一書中提出了“整體性”的法律觀，從一個(gè)二元式的進(jìn)路出發(fā)對(duì)法律實(shí)用主義進(jìn)行了批判，但他在《法律帝國》中的許多論證方法反而體現(xiàn)了實(shí)用主義策略。本文試圖通過分析德沃金在《法律帝國》中對(duì)法律實(shí)用主義的二元式批判進(jìn)路，論證德沃金在規(guī)范性批判上的不足與失敗。

一、法律實(shí)用主義的產(chǎn)生

自馬克斯·韋伯起，形式理性就成為了西方法律孜孜不倦的追求，到19世紀(jì)，人們開始對(duì)理性主義的絕對(duì)性和普適性產(chǎn)生了懷疑。在歐洲，利益法學(xué)和自由法學(xué)首先對(duì)法律的確定性發(fā)起了攻擊。在美國，受哲學(xué)實(shí)用主義的影響，霍姆斯大法官首先對(duì)法律形式主義發(fā)難，指出在決定法律的內(nèi)容及其發(fā)展力量的問題上，存在著一種錯(cuò)誤觀念：認(rèn)為“在法律發(fā)展中唯一發(fā)揮作用的力量是邏輯”[1]11。自霍姆斯大法官起，美國司法開始帶有了法律實(shí)用主義的色彩，此后的許多法官都或多或少受到法律實(shí)用主義的影響。法律實(shí)用主義在二戰(zhàn)后進(jìn)入了低潮期，直至20世紀(jì)80年代才得以復(fù)興，法律實(shí)用主義不再是“曠野的呼喚”，很多學(xué)者都樂意聲稱自己為法律實(shí)用主義者，法律實(shí)用主義的陣營明顯擴(kuò)大[2]409ˇ410。

究竟何為法律實(shí)用主義？這是一個(gè)難以簡單回答的問題。不僅因?yàn)榉蓪?shí)用主義的體系龐雜，還因?yàn)榉蓪?shí)用主義具有兼容性的特點(diǎn)。巴爾金就曾指出：“成為一個(gè)法律實(shí)用主義者意味著從來不必說你具有某種理論”，“假如你是一名法律實(shí)用主義者，那么，你也會(huì)成為（1）一名市民共和主義者，（2）一名女權(quán)主義者，（3）一名解構(gòu)主義者，（4）一名個(gè)案分析員，（5）一名批評(píng)家，（6）一名法律和經(jīng)濟(jì)學(xué)典范，（7）某個(gè)別的東西?！盵3]78，法律實(shí)用主義的兼容性容易招致理論的平庸性，即法律實(shí)用主義看上去什么都是，又什么都不是，缺乏核心的、固定的理論。此外，哲學(xué)實(shí)用主義與法律實(shí)用主義之間是一脈相承還是名稱上的誤解，或者存在更復(fù)雜的關(guān)系？對(duì)這一問題的不同回答也將影響到對(duì)法律實(shí)用主義的定義。從字面上理解，哲學(xué)實(shí)用主義與法律實(shí)用主義之間似乎存在著某種聯(lián)系，對(duì)此不同的學(xué)者所持的觀點(diǎn)也不同。有觀點(diǎn)認(rèn)為二者是一脈相承的，在使用時(shí)不作區(qū)分；其他觀點(diǎn)則認(rèn)為二者之間毫無干系，在使用時(shí)進(jìn)行嚴(yán)格區(qū)分。如波斯納就將實(shí)用主義分為哲學(xué)的實(shí)用主義和日常的實(shí)用主義，并認(rèn)為哲學(xué)的實(shí)用主義很少可以通到法律中，而法官和律師可能是日常的實(shí)用主義者[4]62ˇ63。按照戴維·魯本對(duì)法律實(shí)用主義的界定，所有的法律實(shí)用主義均具備四個(gè)特點(diǎn)：折衷主義、結(jié)果導(dǎo)向主義或工具主義、關(guān)注歷史和反形式主義。魯本認(rèn)為我們可以把這四個(gè)特點(diǎn)和更廣泛的哲學(xué)背景聯(lián)系起來，它們的哲學(xué)背景不一定是哲學(xué)實(shí)用主義[5]43ˇ44。本文認(rèn)為，哲學(xué)實(shí)用主義對(duì)法律實(shí)用主義產(chǎn)生了一定的影響，二者之間的確分享了一些共同點(diǎn)，如均支持語境主義和工具主義；但也應(yīng)注意到二者畢竟分屬不同的學(xué)科，不能簡單地將哲學(xué)實(shí)用主義與法律實(shí)用主義混為一談。

概言之，打著反形式主義旗幟的法律實(shí)用主義對(duì)法律的確定性提出了挑戰(zhàn)，也正因如此，堅(jiān)信規(guī)則體系確定性的法學(xué)家對(duì)法律實(shí)用主義進(jìn)行了反擊，從多種角度為法律的確定性作出辯護(hù)，較引人注目的當(dāng)屬德沃金的“整體性法律”理論。德沃金在《法律帝國》中將法律實(shí)用主義描述為一種前瞻性的工具主義，并以此為中心展開了批判，借以完成“整體性”法律觀的建構(gòu)。

二、德沃金對(duì)法律實(shí)用主義的批判進(jìn)路

德沃金認(rèn)為任何法律概念都需要解釋三個(gè)問題并提供相應(yīng)的答案：首先，人們能夠充分合理地論證法律與強(qiáng)制力之間存在的假定聯(lián)系嗎？公共權(quán)力的實(shí)現(xiàn)是否只能采用與“源于”過去政治決定的權(quán)利與義務(wù)相符的形式？其次，如果答案是肯定的，那么理由是什么？最后，怎樣理解“源于”這個(gè)詞語和與過去政治決定相符的見解才能最好地解釋這個(gè)理由呢？[6]86對(duì)上述三個(gè)問題的不同回答代表了三種不同的法律概念，即因襲主義、法律實(shí)用主義和整體性法律。其中，因襲主義與奧斯丁式的法律實(shí)證主義大致相當(dāng)，被德沃金認(rèn)為是三種法律概念中最糟的一種；法律實(shí)用主義比因襲主義更具有影響力和說服力，只有上升到政治哲學(xué)的領(lǐng)域才有可能被駁倒；而整體性法律則是三種法律概念之中的優(yōu)勝者，能夠?yàn)槁蓭煛⒎ü俸头蓪W(xué)者作出最佳闡釋。德沃金認(rèn)為法律實(shí)用主義與整體性法律針對(duì)第一個(gè)問題提供了兩個(gè)完全相左的答案：法律實(shí)用主義者否認(rèn)過去的政治決定能為使用或抑制國家強(qiáng)制力提供任何正當(dāng)?shù)睦碛?，法官在裁判時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮是否有利于將來的利益；與之相反，整體性法律則對(duì)第一個(gè)問題作出了肯定的回答，法官在裁判時(shí)必須容許過去的政治決定在法院中具有某種特殊的效力，法官必須視法律為一個(gè)整體，而不是一套可以隨意制定或修改的互不相關(guān)的決定。德沃金正是立足這一點(diǎn)對(duì)法律實(shí)用主義展開了批判。

德沃金在《法律帝國》中對(duì)法律實(shí)用主義的批判進(jìn)路可視為一個(gè)二元式結(jié)構(gòu)。一個(gè)是“描述性批判”，指出法律實(shí)用主義法官“的確并應(yīng)該使其任何判決看來最有利于社會(huì)的未來，而且為了社會(huì)本身的緣故，不應(yīng)把任何與過去相符的形式都看成是有價(jià)值的?！盵6]88即德沃金認(rèn)為法律實(shí)用主義是一種向前看的工具主義，法官應(yīng)當(dāng)遵循他們自認(rèn)為能在將來產(chǎn)生最好的社會(huì)效果的那種裁判方法。另一個(gè)是隱含的“規(guī)范性批判”，即德沃金認(rèn)為至少在某些程度上，法官應(yīng)當(dāng)將與過去保持一致性看作是有價(jià)值的[2]412。如果將“描述性批判”與“規(guī)范性批判”整合起來就會(huì)形成一個(gè)松散的三段論前提，德沃金的批判實(shí)際上內(nèi)含了這樣一個(gè)潛在的邏輯：法官應(yīng)當(dāng)將與過去保持一致性看成是有價(jià)值的，法律實(shí)用主義者重視將來的利益而不將與過去保持一致性看成是有價(jià)值的，那么法律實(shí)用主義就提供了一個(gè)不充分或不可取的法律概念[2]412。

三、描述性批判：工具主義

在對(duì)法律實(shí)用主義的批判中，最激烈的觀點(diǎn)是機(jī)會(huì)主義的“結(jié)果導(dǎo)向”，即指責(zé)其不追究因果關(guān)系，只關(guān)心實(shí)際后果，德沃金對(duì)法律實(shí)用主義的描述性批判也是如此。絕大多數(shù)法律實(shí)用主義者在反駁德沃金時(shí)都集中于描述性批判上，他們承認(rèn)了德沃金隱含的規(guī)范性批判，急于證明自己也是歷史主義的，例如格雷、法伯等。但事實(shí)上，德沃金并沒有完全否認(rèn)法律實(shí)用主義與過去的聯(lián)系，他認(rèn)為法律實(shí)用主義者會(huì)意識(shí)到法官是歷史的產(chǎn)物，即使他們希望但也不能完全脫離過去，因此法律實(shí)用主義法官會(huì)在兩種情形下與過去保持一致性：第一，因?yàn)樗麩o法控制；第二，他發(fā)現(xiàn)過去在促進(jìn)將來的社會(huì)利益上有價(jià)值[2]413。描述性批判的關(guān)鍵在于“看成是有價(jià)值的”，法律實(shí)用主義與過去保持一致性的兩種情形都是基于工具主義的考慮，而不是“把任何與過去相符的形式看成是有價(jià)值的”。

如果法律實(shí)用主義者執(zhí)著于反駁德沃金的描述性批判，那么結(jié)論只能是法律實(shí)用主義與德沃金之間并不存在實(shí)質(zhì)性的分歧，只是德沃金對(duì)法律實(shí)用主義的錯(cuò)誤定義才導(dǎo)致他與法律實(shí)用主義劃清了界線。假如將這種批駁的進(jìn)路擴(kuò)大，那么所有關(guān)于法律實(shí)用主義的爭辯都將簡化為一個(gè)結(jié)論，即對(duì)法律實(shí)用主義的錯(cuò)誤定義導(dǎo)致了理論分歧，但這樣只能讓結(jié)果變得無意義。實(shí)際上，德沃金對(duì)法律實(shí)用主義的描述性批判并無不妥，對(duì)法律實(shí)用主義者而言，與過去保持一致性的確是基于工具主義的,往昔是一個(gè)有信息的儲(chǔ)藏室，但是沒有資格要求我們?nèi)绾危袛辔覀兪欠駪?yīng)該繼續(xù)往昔的標(biāo)準(zhǔn)是，這樣做對(duì)現(xiàn)今和未來的后果如何。問題的關(guān)鍵在于除去工具主義目的之外，我們?yōu)楹芜€要與過去保持一致性？德沃金在《法律帝國》中始終沒有對(duì)這一問題進(jìn)行合理解釋，換言之，德沃金對(duì)法律實(shí)用主義的規(guī)范性批判走入了歧途，他沒有明確地論證為何法官應(yīng)當(dāng)將與過去保持一致性看成是有價(jià)值的。法律實(shí)用主義者應(yīng)當(dāng)將目光流轉(zhuǎn)至德沃金的規(guī)范性批判上，而不是僅僅停留在描述性批判上。

四、規(guī)范性批判：整體性法律

德沃金提出的政治整體性美德類似于“相同的案件相同處理，不同的案件不同處理”這樣一種政治理想，要求國家按照前后一致的原則對(duì)待公民。德沃金在《法律帝國》中用了大量的篇幅來論證整體性法律要求前后一致性，并指出歷史的重要性在于原則體系必須為過去那些判決的地位和內(nèi)容提供正當(dāng)理由[6]202ˇ204。但是，我們?cè)凇斗傻蹏分袇s始終找不出確切的理由來支持“法官應(yīng)當(dāng)將與過去保持一致性看成是有價(jià)值的”。①①“看成是有價(jià)值的”在《法律帝國》中反復(fù)出現(xiàn)，有時(shí)德沃金還會(huì)用其他表述來傳達(dá)相同的意思，例如實(shí)用主義者否認(rèn)人們由于過去的判決而享有法律權(quán)利，實(shí)用主義者“否認(rèn)過去的政治決定本身為使用或抑制國家強(qiáng)制力提供任何理由?！钡降资裁词怯袃r(jià)值的？為什么要將與過去保持一致性看成是有價(jià)值的？這些問題德沃金在《法律帝國》中并沒有明確地解釋。本文將在下文中論述德沃金并沒有提出說服性的理由來支持與過去保持一致是有價(jià)值的，這使德沃金的理論更像是蒙著面紗的法律實(shí)用主義。

（一）“似乎存在”的策略

德沃金認(rèn)為在因襲主義、法律實(shí)用主義和整體性法律三種法律概念中，唯獨(dú)法律實(shí)用主義否認(rèn)司法判決有義務(wù)與過去保持一致性。根據(jù)這種描述，法律實(shí)用主義好似很容易被認(rèn)出，但在司法實(shí)踐中卻并非如此。德沃金認(rèn)為，法律實(shí)用主義者對(duì)過去采取的策略是工具主義的，其目的在于促進(jìn)將來利益，因此，為了保證法律的可預(yù)測(cè)性，他們也可能會(huì)遵循先例與尊重立法，會(huì)認(rèn)可與實(shí)行“似乎存在的權(quán)利”。②②所謂“似乎存在的權(quán)利”指德沃金認(rèn)為法律實(shí)用主義對(duì)法律持有懷疑態(tài)度，否認(rèn)真實(shí)的非策略性的法律權(quán)利。法律實(shí)用主義法官在裁判時(shí)會(huì)將過去判決中確立的那些權(quán)利視為“似乎存在的權(quán)利”，并隨時(shí)根據(jù)自己對(duì)法律的預(yù)測(cè)擴(kuò)大或縮小這些權(quán)利的范圍。參見[美]德沃金.法律帝國.李常青,譯.北京：中國大百科全書出版社，1996，第138—140頁。在這種偽裝下，法律實(shí)用主義法官的裁判可能與“因襲主義”或“整體性法律”下的裁判相類似。德沃金向我們描述了一個(gè)“自覺的、世故的法律實(shí)用主義法官”，他以追求將來利益為目標(biāo)，并將自己的實(shí)用主義哲學(xué)進(jìn)行“偽裝”。他認(rèn)為有時(shí)最好偽裝成在遵循一種陳舊過時(shí)的先例，但實(shí)際上他并沒有采納，而是通過對(duì)先例進(jìn)行出人意料的“闡釋”從而進(jìn)行裁判。如果世故的法律實(shí)用主義者認(rèn)為這種“高尚的謊言”有助于社會(huì)的長遠(yuǎn)利益，那么他將一直采用這種策略。并且，“實(shí)用主義者應(yīng)盡可能公開地表明其見解的實(shí)用性，他只須掩飾那些社會(huì)頗難接受的那些東西……”。[6]140

如此，我們會(huì)產(chǎn)生一個(gè)疑問：我們?nèi)绾沃赖挛纸鸨旧聿皇且粋€(gè)世故的法律實(shí)用主義者？德沃金一直堅(jiān)持通過對(duì)過去的判例進(jìn)行“建設(shè)性的闡釋”，從而得出唯一正確答案，當(dāng)然，德沃金自我辯稱不同于法律實(shí)用主義者，他沒有將權(quán)利視為一種“似乎存在”的權(quán)利，而是“認(rèn)真對(duì)待權(quán)利”。[2]415但是，他很難反駁法律實(shí)用主義的“似乎策略”，因?yàn)檫@種策略已經(jīng)不自覺地滲透到其理論中了。德沃金主張的政治整體性要賦予社會(huì)或國家以一種深?yuàn)W的人格化，這同樣是德沃金采用的一種“似乎策略”。德沃金只是用一種似乎能夠證成的宏大理論來包裝自己的法律哲學(xué)，這難道不也是一種世故的法律實(shí)用主義技巧嗎？正如史密斯所說，假如要讓一個(gè)世故的法律實(shí)用主義者撰寫一本有關(guān)法學(xué)理論的書，使其立場(chǎng)“實(shí)用主義者應(yīng)盡可能公開地表明其見解的實(shí)用性，他只須掩飾那些社會(huì)頗難接受的那些東西……”，那么這本書很可能即是德沃金的《法律帝國》。[2]415況且，即使法律實(shí)用主義法官的確承認(rèn)了一種“似乎存在”的權(quán)利，但是我們又該如何辨別“似乎存在”的權(quán)利（實(shí)用主義法官主張的）與“真實(shí)”的權(quán)利（非實(shí)用主義法官主張的）呢？

（二）人格化理論

德沃金所建構(gòu)的“整體性法律”將與過去保持一致性視為至高的價(jià)值，但他在《法律帝國》中卻時(shí)而堅(jiān)持這種至高價(jià)值，時(shí)而又流露出一種實(shí)用主義的態(tài)度，尤其體現(xiàn)在他對(duì)人格化的假設(shè)和論述上。

整體性法律的證成需要人格化理論的支持，它假定“整個(gè)社會(huì)對(duì)公平、正義或訴訟的正當(dāng)程序等原則的承諾或多或少類似具體的人對(duì)信仰、理想或計(jì)劃的承諾”。[6]151德沃金否認(rèn)人格化是一種形而上學(xué)的進(jìn)路，聲稱只是將人格化作為一種分析責(zé)任主體的有效方法。為此，德沃金例舉了兩種追究公司責(zé)任的方法：第一種方法，把個(gè)人責(zé)任的一般標(biāo)準(zhǔn)用于公司的相關(guān)人員，追查是誰實(shí)施了損害行為，就由誰承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，此種方法的問題在于實(shí)踐中我們往往無法確定具體的責(zé)任主體。第二種方法，將公司本身看作是一個(gè)道德方面的代理人，從而按照個(gè)人的過失與責(zé)任原則對(duì)其模擬處理。德沃金贊成第二種人格化方法，并以此類推政治官員對(duì)社會(huì)成員負(fù)有某些特殊責(zé)任[6]152ˇ157。根據(jù)德沃金的人格化理論，由于政治官員是共同體履行責(zé)任的代理人，并以社會(huì)的名義行事，因此，政治官員負(fù)有不同于個(gè)人責(zé)任的特殊責(zé)任，他們必須平等地對(duì)待其社會(huì)成員。德沃金認(rèn)為，人格化理論與立法和審判整體性原則相配合，它要求政治官員在立法和裁判時(shí)必須符合整體性美德，保持與過去的一致性，從而提供了一種與法律實(shí)用主義相對(duì)立的法律概念。

但是，從某些角度上看，德沃金的人格化理論實(shí)質(zhì)上采用了一種實(shí)用主義策略。德沃金清晰地否認(rèn)了社會(huì)具有獨(dú)立的形而上學(xué)的存在，而認(rèn)為社會(huì)是思想和語言實(shí)踐的產(chǎn)物。既然如此，一個(gè)關(guān)鍵的問題是：我們?yōu)楹我獙⑸鐣?huì)擬人化呢？或者我們應(yīng)該選擇這樣做嗎？德沃金的論證告訴我們，之所以會(huì)假定社會(huì)能夠表達(dá)一系列不同于公民個(gè)體的原則（或者我們必須作出如此的假定），是因?yàn)槲覀冞x擇這樣做是具有價(jià)值的——人格化理論可以論證政治官員必須平等地對(duì)待其共同體成員。這完全是一種實(shí)用主義策略，原本是用于擊敗法律實(shí)用主義的人格化理論反而需要實(shí)用主義來證明其合理性，德沃金的人格化理論并沒有成功地論證與過去保持一致性是有價(jià)值的。

（三）系列小說

德沃金對(duì)法哲學(xué)最重要的貢獻(xiàn)之一就是提出法律的概念是“闡釋學(xué)的”而非“語義學(xué)的”，認(rèn)為法律的理論實(shí)質(zhì)上就是如何解釋法律的問題，而作為整體的法律在闡釋方面比因襲主義和法律實(shí)用主義更為完美。因襲主義實(shí)為一種法律機(jī)械主義，對(duì)法律的闡釋只能是一部斷代史，不能將過去與當(dāng)下的需求聯(lián)系在一起，法律實(shí)用主義要求法官從工具主義的角度出發(fā)，對(duì)法律之外的材料予以闡釋，完全否認(rèn)了與過去保持一致性的價(jià)值。只有整體性法律將回顧與展望的因素結(jié)合在一起，要求法官對(duì)原本就已經(jīng)完美的法律規(guī)則體系進(jìn)行“建設(shè)性的闡釋”。為此，德沃金將法律建設(shè)性的闡釋與創(chuàng)作系列小說進(jìn)行了類比，以此論證法律解釋的連貫性與一致性。

在系列小說的創(chuàng)作中，一批小說家接連創(chuàng)作一部小說，每位小說家都對(duì)他所寫的章節(jié)進(jìn)行解釋，以便創(chuàng)作出新的一章，這一章又為后面的小說家增加了一些材料，以此類推。在此過程中，每位小說家都旨在利用已有的材料，再加上自己的東西，以及（在其控制范圍內(nèi)）他的續(xù)寫者將要或能夠增添的東西去創(chuàng)作一部單獨(dú)的小說。然而他又必須盡力使這部小說看似出自一位作者之手，盡管事實(shí)上它出自許多作家之手[6]205。德沃金認(rèn)為，整體性法律要求法官進(jìn)行裁判就像小說家創(chuàng)作系列小說一樣。尤其是在疑難案件中，法官必須對(duì)過去其他法官對(duì)相關(guān)案件所作判決中隱藏的法律原則與規(guī)則進(jìn)行創(chuàng)造性的闡釋，從而決定如何在過去與未來之間保持一致性。

德沃金關(guān)于系列小說的類比被許多人所詬病，如波斯納就認(rèn)為連環(huán)小說實(shí)際上反而削弱了德沃金對(duì)法律客觀性的追求[7]256ˇ258。如果德沃金試圖用系列小說的類比來論證法官在裁判時(shí)必須與過去保持一致性，那么至少存在兩個(gè)失敗的原因[2]417：首先，法律解釋與文學(xué)解釋之間的區(qū)別遠(yuǎn)大于其共通之處，德沃金在進(jìn)行類比時(shí)只突出其相似性，而故意回避了文學(xué)創(chuàng)作與法官裁判之間的差別。其次，依據(jù)德沃金的論證，系列小說的作者之所以必須與過去保持一致性，是因?yàn)樗菫閷淼淖x者而創(chuàng)作，這些讀者將小說作為一個(gè)整體進(jìn)行閱讀，如果小說的內(nèi)容不具備連續(xù)性，那么讀者將會(huì)感到失望。換而言之，與過去保持一致性的原因在于要考慮將來讀者的興趣，如果停止此種考慮那么一致性存在的價(jià)值也就消失了。我們假設(shè)有一些讀者就是喜歡選擇那些與過去割裂的書來閱讀，因?yàn)樗麄兏械竭@樣更有趣、更具挑戰(zhàn)性。如果此時(shí)系列小說家再追求整體的一致性，讀者就會(huì)抗議小說內(nèi)容太生硬和無趣?；蛘?，我們假設(shè)某個(gè)作者確信其他作者的讀者不會(huì)去閱讀他的作品，他的讀者也不會(huì)去閱讀其他作者的作品，那么這個(gè)系列小說家也不會(huì)去追求創(chuàng)作的一致性。這些假設(shè)可能有些牽強(qiáng)附會(huì)，但卻表明了在系列小說的創(chuàng)作過程中存在多種可能性，作品的整體一致性可能與將來的利益相關(guān)，系列小說的續(xù)寫者并不會(huì)必然選擇與過去保持一致性。因此，德沃金的系列小說理論無法論證與過去保持一致性是義務(wù)性的或是基于“有價(jià)值”的考量，反而受到法律實(shí)用主義的挑戰(zhàn)。

（四）社會(huì)的模式

德沃金在《法律帝國》中區(qū)分了社會(huì)的三種模式，包括非連帶模式、“規(guī)則手冊(cè)”模式和原則模式，其中與整體性法律相契合的是原則模式[6]187ˇ189。德沃金認(rèn)為，只有將法律視為單一連貫的原則體系，我們才能實(shí)現(xiàn)原則模式，而原則模式能夠?yàn)檎魏戏ㄐ蕴岢霰绕渌Ｊ礁玫霓q護(hù)。反之，如果我們將法律視為對(duì)立雙方之利益妥協(xié)的產(chǎn)物，那么就不能實(shí)現(xiàn)原則模式，法律的權(quán)威也將消解。假設(shè)德沃金的論述是合理的，一個(gè)法律實(shí)用主義者（依據(jù)德沃金的定義）也沒有特殊的理由去排斥原則模式，他仍可繼續(xù)堅(jiān)持自己的實(shí)用主義信條——我們應(yīng)該尊重過去因?yàn)檫@樣有助于促進(jìn)將來的利益。法律實(shí)用主義者可以這樣論述：我們之所以將法律視為單一連貫的原則體系，是因?yàn)檫@樣就可以實(shí)現(xiàn)最好的社會(huì)模式（原則模式）[2]418。因此，德沃金雖然一直堅(jiān)持批判法律實(shí)用主義的立場(chǎng)，但是法律實(shí)用主義的論證方法卻不自覺地融進(jìn)了他的整體性法律中。

五、結(jié)語

為了讓法律成為封閉的、無漏洞的完美體系，德沃金建構(gòu)了一個(gè)“整體性法律”的理論，在這種理論的設(shè)想下，任何疑難案件的裁判均可找到唯一正確的答案。德沃金認(rèn)為法律實(shí)用主義表現(xiàn)為一種內(nèi)部懷疑論，它依據(jù)一般意義上的解釋策略（而非關(guān)于法律），將一系列的內(nèi)部標(biāo)準(zhǔn)運(yùn)用于解釋實(shí)務(wù)中，從而否認(rèn)任何一致的、明顯“最佳”的實(shí)務(wù)解釋的可能性。③③德沃金在《法律帝國》中區(qū)分了兩種懷疑主義，即內(nèi)部懷疑主義與外部懷疑主義。在德沃金看來，外部懷疑主義并不能向任何具體的道德或闡釋主張?zhí)岢鎏魬?zhàn)，真正值得認(rèn)真對(duì)待的懷疑主義只能是內(nèi)部懷疑論的，法律實(shí)用主義即表現(xiàn)為一種內(nèi)部懷疑主義，內(nèi)部懷疑論者對(duì)法律制度的價(jià)值持普遍的懷疑的觀點(diǎn)。譬如，一個(gè)內(nèi)部懷疑論者在審視了鄰居們所珍惜的禮貌習(xí)慣后,認(rèn)為這些習(xí)慣不但毫無價(jià)值反而是有害的，他會(huì)批評(píng)鄰居們對(duì)禮貌所作出并予以維護(hù)的各種相異的解釋均是不合情理的。參見[美]德沃金.法律帝國.李常青譯.北京：中國大百科全書出版社，1996，第71—78頁。在德沃金看來，法律實(shí)用主義與整體性法律之間的真正區(qū)別在于，法律實(shí)用主義在遵循過去的問題上采取了一種騎墻戰(zhàn)術(shù)，與過去保持一致性完全是基于工具主義的考慮，而不是將與過去保持一致性看作是有價(jià)值的。然而，德沃金在《法律帝國》中并沒有提供任何說服力的理由來論證法律必須將與過去保持一致性看成是有價(jià)值的。與此相反，德沃金在建構(gòu)整體性法律的過程中反而采用了一種實(shí)用主義策略。

[1][美]奧利弗·溫德爾·霍姆斯.法律的道路[J].張千帆,楊春福,黃斌,譯.南京大學(xué)法律評(píng)論,2000(9).

[2]Steven D.Smith.The Pursuit of Pragmatism[J].100 Yale L.J.409(1990—1991).

[3]張芝梅.美國的法律實(shí)用主義[M].北京:法律出版社,2008.

[4][美]理查德·A·波斯納.法律、實(shí)用主義與民主[M].凌斌,李國慶,譯.北京:中國政法大學(xué)出版社,2005.

[5]David Luban.What’s Pragmatic about Legal Pragmatism? 18 Cardozo L.Rev.43(1996—1997).

[6][美]德沃金.法律帝國[M].李常青譯.北京：中國大百科全書出版社,1996.

[7][美]理查德·A·波斯納.法理學(xué)問題[M].蘇力,譯.北京:中國政法大學(xué)出版社,1994.