合理不合情索賠機(jī)會(huì)分析

洪樹生

深圳職業(yè)技術(shù)學(xué)院（518055）

合理不合情索賠機(jī)會(huì)分析

洪樹生

深圳職業(yè)技術(shù)學(xué)院（518055）

合理不合情索賠是一種沒有損失事實(shí)的另類索賠，對(duì)施工企業(yè)來(lái)講，這是一種能賺錢的索賠，捕捉到這樣的機(jī)會(huì)往往能成功獲賠，而且這類索賠是正面的、陽(yáng)光的。培養(yǎng)索賠專才、挖掘沒有損失事實(shí)的合理不合情索賠事件，是工程施工企業(yè)提高經(jīng)濟(jì)效益的有效手段。

索賠；施工；設(shè)計(jì)失誤

0 引言

建設(shè)工程索賠是指在合同的實(shí)施過程中，合同一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同所規(guī)定的義務(wù)或未能保證承諾的合同條件實(shí)現(xiàn)而遭受損失后，向?qū)Ψ教岢龅难a(bǔ)償要求。索賠的提出需要具備兩個(gè)條件:一是客觀性，索賠事件實(shí)實(shí)在在發(fā)生，有依據(jù)和證據(jù)，我們把這稱為“合理”；二是有損失事實(shí),發(fā)生的索賠事件確實(shí)給當(dāng)事方造成了損失,我們把這稱為“合情”。合情合理自然能索賠成功，但俗話說“十陪九不足”，索賠成功了，只是彌補(bǔ)了損失，并不能賺錢。這里想說的是能賺錢的另類索賠，沒有損失事實(shí)，但有足夠證據(jù)，合理但不合情，也能夠索賠成功，這樣的索賠無(wú)本獲利。只要能夠找到并抓住這樣的機(jī)會(huì)，合理不合情將大大提高工程項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)效益,值得借鑒。下面通過兩個(gè)案例加以說明。

1 案例一

甲方:××學(xué)校

乙方:××建筑公司

乙方承接了甲方教學(xué)樓的施工，雙方簽訂了承包合同。

工程概況:教學(xué)樓建筑面積1 800 m2，4層磚混結(jié)構(gòu),天然地基，條形鋼筋混凝土基礎(chǔ),工期為210 d。乙方按時(shí)開工。

在合同中甲方強(qiáng)行寫上了“霸王”條款:“設(shè)計(jì)地基標(biāo)高（－0.××）以上的工程內(nèi)容所發(fā)生的正常變更均不再調(diào)整合同價(jià)款；設(shè)計(jì)地基標(biāo)高（－0.××）以下的工程按實(shí)際發(fā)生工程量經(jīng)監(jiān)理工程師審核后調(diào)整價(jià)款?！币曳街肋@個(gè)條款相當(dāng)于整個(gè)工程施工中所發(fā)生的任何變更（地基標(biāo)高以上）都可能得不到價(jià)款的調(diào)整，幾乎是固定總價(jià)合同，但也只好無(wú)奈接受,甲方也認(rèn)為高姿態(tài)地寫下了對(duì)等條款“設(shè)計(jì)地基標(biāo)高以下的工程按實(shí)際發(fā)生工程量經(jīng)監(jiān)理工程師審核后調(diào)整價(jià)款，”因?yàn)槭翘烊坏鼗?，這一條款在當(dāng)時(shí)看來(lái)幾乎是沒有實(shí)際意義的，而正是這一自認(rèn)聰明的條款為后來(lái)發(fā)生的事件埋下了伏筆。

基槽驗(yàn)槽時(shí)，地質(zhì)勘探工程師發(fā)現(xiàn)槽底土層不是勘探報(bào)告中所建議的持力層。經(jīng)進(jìn)一步核查發(fā)現(xiàn)，是設(shè)計(jì)人員誤把基礎(chǔ)深度的數(shù)據(jù)標(biāo)注成室內(nèi)地面標(biāo)高至持力層的深度。正確的基礎(chǔ)深度是室外地面設(shè)計(jì)標(biāo)高至持力層的深度。兩者相差0.6 m，即少挖了0.6 m，現(xiàn)在需下挖0.6 m土方才到選定的持力層。甲方向乙方提出更改:“因設(shè)計(jì)原因須將原基礎(chǔ)標(biāo)高下降（加深）0.6 m。由于下降所引起的土方增加工程費(fèi)用由甲方另行承擔(dān)?！被A(chǔ)加深前與加深后的變化及影響情況如圖1所示。

圖1 基礎(chǔ)加深前與加深后的變化對(duì)比圖

乙方按照合同條件的規(guī)定就基礎(chǔ)加深的設(shè)計(jì)變更提出索賠報(bào)告如下:

根據(jù)×月×日基礎(chǔ)驗(yàn)槽時(shí)所確定的××號(hào)洽商，我方需要在現(xiàn)已挖好基槽的土層繼續(xù)下挖0.6 m，下挖后必然對(duì)原來(lái)基槽放坡進(jìn)行修改，相應(yīng)外運(yùn)量及回填量也隨之增加，要求貴方承擔(dān)如下項(xiàng)目的費(fèi)用及延長(zhǎng)工期。

1）加深0.6 m坑底土方挖運(yùn)費(fèi)A萬(wàn)元。

2）加深0.6 m對(duì)上部槽邊坡加大土方挖運(yùn)費(fèi)B萬(wàn)元。

3）第2項(xiàng)需回運(yùn)回填，增加費(fèi)用C萬(wàn)元。

4）混凝土基礎(chǔ)墊層增加D萬(wàn)元。

5）混凝土條形基礎(chǔ)增加E萬(wàn)元。

6）磚放腳基礎(chǔ)F萬(wàn)元。

甲方代表邀監(jiān)理工程師一起就該項(xiàng)索賠約見乙方代表，交涉如下:

甲方代表:同意索賠報(bào)告中的費(fèi)用為“A+B+C”萬(wàn)元，并考慮工程量增加的是所有基礎(chǔ)均為0.6 m的磚基墻，合價(jià)Q萬(wàn)元，合計(jì)為（A+B+C+Q）萬(wàn)元。但合同價(jià)中已包含一個(gè)基礎(chǔ)，現(xiàn)在又增加一個(gè)（指基礎(chǔ)墻以下部位）基礎(chǔ)D+E+F萬(wàn)元，甲方不能建一個(gè)工程付兩個(gè)基礎(chǔ)的款！

乙方代表:基礎(chǔ)加深索賠是按照協(xié)議條款“設(shè)計(jì)地基標(biāo)高（－0.××）”以下的內(nèi)容，也是按實(shí)際發(fā)生進(jìn)行調(diào)整的，甲方只付了“地基標(biāo)高”以下增加的這部分基礎(chǔ)的款，而“地基標(biāo)高”以上的基礎(chǔ)按合同是不能調(diào)整的。

經(jīng)過多次交涉，乙方得到了全部索賠費(fèi)（A+B+ C+D+E+F）萬(wàn)元。

乙方做一個(gè)基礎(chǔ)得到了兩個(gè)基礎(chǔ)的錢，白賺一個(gè)基礎(chǔ)的錢，雖不合情但卻合理，居然索賠成功了!

2 案例二

某高校學(xué)生宿舍工程，建筑面積約3 500 m2，平面為兩室一廳套間布置，一梯4戶，四梯7層，共112套，過道兼做公共陽(yáng)臺(tái)。工程進(jìn)展至樓地面砂漿找平工序時(shí)，監(jiān)理工程師發(fā)現(xiàn)施工圖將室內(nèi)地坪與公共陽(yáng)臺(tái)地坪設(shè)計(jì)成同一標(biāo)高。為滿足室內(nèi)使用功能，監(jiān)理工程師告知甲方須將室內(nèi)地坪標(biāo)高提高2 cm，在樓面找平時(shí)用砂漿抬高。甲方同意后，監(jiān)理工程師書面通知施工單位實(shí)施。

室內(nèi)地面標(biāo)高提高后，每套房?jī)墒乙粡d一廁浴間共4個(gè)門的尺寸也要改變。設(shè)計(jì)的門是夾板木門，由施工單位在自己加工場(chǎng)制作。施工單位是一個(gè)索賠經(jīng)驗(yàn)豐富的承包商，知道機(jī)會(huì)來(lái)了。經(jīng)過木門尺寸對(duì)照后，施工單位發(fā)現(xiàn)木門的尺寸和本公司其他項(xiàng)目的木門尺寸完全吻合，雖然木門加工只進(jìn)行了三成，但仍要求員工盡快完工，并向甲方聲稱已經(jīng)加工完畢。施工單位認(rèn)定甲方勢(shì)必要賠償并收回尺寸有誤的所有木門，而甲方拿到這些木門可能沒有利用價(jià)值，到時(shí)再想辦法從甲方手中廉價(jià)回購(gòu)這些木門，可獲厚利。于是，乙方向甲方提出索賠如下:

“……室內(nèi)地坪標(biāo)高提高2 cm后，所有木門尺寸勢(shì)必減少,而我單位的木門加工在此之前已完成，現(xiàn)在只能報(bào)廢，重新進(jìn)料加工，要求甲方對(duì)報(bào)廢的木門工程量予以簽證……”

由于是自己的失誤，甲方只好賠償了已加工木門，但要求乙方回購(gòu)對(duì)自己沒用的這些木門，經(jīng)過商討,乙方最后以40%的成本價(jià)購(gòu)回這些木門,用于另外的項(xiàng)目，獲得可觀的經(jīng)濟(jì)效益。

3 各種索賠機(jī)會(huì)分析

按照合情、合理兩個(gè)條件，我們不妨把索賠分為合情合理、合情不合理、合理不合情、不合情不合理四類。“合情合理”肯定能索賠成功，但卻不能賺錢，只是得到了損失賠償；“合情不合理”肯定不能成功，因缺乏證據(jù)，你雖有損失，卻得不到賠償，人家只會(huì)同情你，工程施工單位應(yīng)努力避免這類事件的發(fā)生；“合理不合情”往往能成功，以上兩個(gè)案例足以說明，一旦成功，大賺一筆；“不合情不合理”本不可能成功，但特殊情況下也能成功。所謂特殊情況有以下幾種:乙方行賄監(jiān)理和甲方人員；甲方、監(jiān)理人員業(yè)務(wù)水平低，被乙方忽悠；甲乙雙方合作,一方搞贊助，一方要索賠，常見于政府工程，這類索賠是不能提倡的。

4 合理不合情索賠機(jī)會(huì)的捕捉

能夠成功進(jìn)行合理不合情索賠的原因是，甲方的工作失誤、施工圖紙的錯(cuò)漏、合同條款的漏洞等情況都存在合理不合情索賠機(jī)會(huì)，凡是有變動(dòng)、變化、變更的事件都存在這樣的機(jī)會(huì),而工程施工現(xiàn)場(chǎng)因情而變的情況是經(jīng)常的，所以合理不合情的索賠事件經(jīng)常存在，但在實(shí)踐中不容易被發(fā)掘?，F(xiàn)在大多數(shù)工程施工企業(yè)沒有專門的合同管理人員，更沒有索賠專業(yè)人才，喪失了大量賺錢的機(jī)會(huì)。一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的索賠專業(yè)人才，實(shí)際就是一棵搖錢樹，所以人才最重要，培養(yǎng)索賠專業(yè)人才，挖掘沒有損失事實(shí)的合理不合情索賠事件，是工程施工企業(yè)提高經(jīng)濟(jì)效益的有效手段。

5 結(jié)語(yǔ)

也許有人會(huì)問，這類索賠豈不是投機(jī)，挖空心思“無(wú)中生有”和搶奪有什么區(qū)別，我想舉個(gè)例子予以反駁，動(dòng)物世界弱肉強(qiáng)食，狼是一定要吃羊的，你要使自己不被吃掉，你需要更強(qiáng)壯，被吃掉的都是老弱病殘，這就促使羊的基因一代比一代強(qiáng)，使物種得到了進(jìn)化，這是生存法則，這是自然界法則。同樣道理，你要避免別人不合情索賠，你就要不斷提高自己的業(yè)務(wù)水平和管理能力,防止工作中出現(xiàn)漏洞，這是市場(chǎng)規(guī)則。工程建設(shè)甲乙雙方就是在這條“看不見的戰(zhàn)線”中互相磨煉、互相促進(jìn)、互相提高，社會(huì)就是在這樣的競(jìng)爭(zhēng)中進(jìn)步了，所以合理不合情的索賠是正面的、陽(yáng)光的。

傳統(tǒng)的觀念是沒有受到損失就不能提出索賠，或者機(jī)會(huì)就擺在面前礙于情面不好意思提出索賠，這種觀念既使自己?jiǎn)适з嶅X的機(jī)會(huì)，也妨礙社會(huì)的進(jìn)步。如果全行業(yè)都加入到這類競(jìng)爭(zhēng)中，可以提高建設(shè)工程的管理水平，促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步。

寫此文章，就是想呼吁更多的工程施工企業(yè)重視這類索賠，早日加入到這類競(jìng)爭(zhēng)中，一方面拓寬企業(yè)的謀利渠道,一方面提高建設(shè)工程的管理水平，共同促進(jìn)社會(huì)的進(jìn)步。

對(duì)于設(shè)計(jì)單位來(lái)講，這兩個(gè)索賠案例都是設(shè)計(jì)者低級(jí)失誤引起的。重視細(xì)節(jié)，從細(xì)微處提高設(shè)計(jì)管理水平，避免和盡早發(fā)現(xiàn)這些設(shè)計(jì)失誤，既對(duì)甲方負(fù)責(zé)，也提升甲乙雙方自身企業(yè)管理水平，所以呼吁設(shè)計(jì)單位也關(guān)注和研究這類索賠。