視頻網(wǎng)站的避風(fēng)港在哪里？（中）

2013年11月13日，優(yōu)酷土豆集團、搜狐視頻、騰訊視頻、樂視網(wǎng)等國內(nèi)四大視頻網(wǎng)站聯(lián)合中國電影著作權(quán)協(xié)會等多方齊向百度、快播發(fā)出通牒，并稱就百度盜鏈、盜播移動視頻版權(quán)糾紛向法院提起訴訟百余起，涉案影視作品逾萬部，索賠損失3億元。海淀法院于11月29日經(jīng)審理認定百度公司的行為未經(jīng)權(quán)利人許可，已構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)停止侵權(quán)及賠償損失的侵權(quán)責(zé)任，判決被告百度公司自判決生效之日起停止涉案侵權(quán)行為，賠償原告的經(jīng)濟損失及合理費用，并承擔(dān)部分訴訟費用，判決總金額達49.1萬元。

一 誰動了誰的蛋糕

反盜版盜鏈聯(lián)盟中優(yōu)酷、搜狐、樂視都是視頻網(wǎng)站中的佼佼者，他們傾注心血擴展市場、開發(fā)資源，經(jīng)歷了中國視頻網(wǎng)站開疆拓土的創(chuàng)業(yè)階段，終于打開了視頻網(wǎng)站的廣闊天地，將利益的蛋糕越做越大，而百度卻在一邊偷走一大塊蛋糕。這種做法無疑令辛苦做蛋糕的人們恨之入骨。早在2009年8月，百度剛剛在美國納斯達克找到立錐之地，國內(nèi)就爆出“百度音樂免費午餐，我們還能吃多久甲”的一系列訴訟；兩年后的2011年3月15日，一封《三一五中國作家討百度書》又把百度文庫推向了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的風(fēng)口浪尖。時至今日，從音樂到文庫又到視頻領(lǐng)域，百度又成為了一眾巨頭的眾矢之的。

此次針對百度的訴訟主要集中在百度對他人享有權(quán)利的影視作品的“盜鏈盜播”行為之上，而以往的糾紛還集中于百度的“提供建站系統(tǒng)”問題，本文一并介紹討論。

二 百度為何丟掉了進港的船票

眾所周知，百度是中國最大的搜索引擎網(wǎng)站，面對每日世界各地、成千上萬、五花八門的上傳資源，百度在技術(shù)上和法律上都難以做到逐一審查，所以作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，此時若非明知或應(yīng)知侵權(quán)內(nèi)容的存在，是可以適用免責(zé)條款駛?cè)氡茱L(fēng)港的。但是百度此次的盜鏈盜播行為與提供搜索服務(wù)行為的本質(zhì)不同，所以此次訴訟百度并沒有得到避風(fēng)港的庇護。

1.盜鏈行為為何進不了避風(fēng)港？

《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》（后稱條例）中第二十、二十一、二十二、二十三條規(guī)定了不同類型網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的免責(zé)要件，即避風(fēng)港的范圍，但是網(wǎng)站能否進入避風(fēng)港取決于其是否是“服務(wù)提供者”。百度此前作為網(wǎng)絡(luò)搜索服務(wù)提供者，是有資格適用避風(fēng)港原則免責(zé)的，但是盜鏈行為卻有所不同。

以往權(quán)利人合法權(quán)益受損的侵權(quán)關(guān)系中存在三方主體，即權(quán)利人、實際侵權(quán)內(nèi)容提供者即網(wǎng)絡(luò)用戶與為侵權(quán)提供幫助的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，所以網(wǎng)站此時并未直接侵犯權(quán)利人之權(quán)益，而是以“明知而故意放任”或者“應(yīng)知而過失未制止”的幫助行為擴大了用戶侵權(quán)行為的不良影響范圍，所以鑒于網(wǎng)站的審查能力，在認定侵權(quán)時往往賦予其一定的免責(zé)空間，條例的第二十三條也對百度搜索引擎的免責(zé)范圍進行了劃定；但盜播盜鏈行為卻不同，如優(yōu)酷土豆集團首席技術(shù)官姚鍵所稱，“正規(guī)的搜索行為應(yīng)該根據(jù)用戶搜索給出鏈接，然后跳轉(zhuǎn)到第三方網(wǎng)站，但百度視頻是在自己的搜索頁面中直接嵌套播放視頻網(wǎng)站內(nèi)容，嚴重侵犯了視頻網(wǎng)站應(yīng)有的權(quán)利”，在這一法律關(guān)系中，并非三方主體，而僅存在權(quán)利受損的權(quán)利人和侵權(quán)網(wǎng)站，其中網(wǎng)站未經(jīng)權(quán)利人許可，在搜索結(jié)果中直接進入視頻資源的呈現(xiàn)，在侵占權(quán)利人廣告收益及寬帶資源的同時，獲得較高的點擊量、下載量和廣告收益，屬于直接侵權(quán)的范疇。所以在直接侵權(quán)而非幫助侵權(quán)的法律關(guān)系內(nèi)，侵權(quán)網(wǎng)站沒有理由再適用“通知+刪除”的行為免責(zé)模式了，而是應(yīng)當(dāng)適用“不能侵犯他人合法權(quán)益”“侵權(quán)者應(yīng)當(dāng)負侵權(quán)責(zé)任”的行為標(biāo)準(zhǔn)。

而在海淀法院的判決中還包含了“停止侵權(quán)”一項要求，這從一個側(cè)面也反映了直接侵權(quán)的盜播盜鏈行為與提供服務(wù)的幫助侵權(quán)行為的不同。在以往將網(wǎng)站認定為服務(wù)提供者的情況下，判決中會包含“被告于判決生效之日立即從××網(wǎng)上刪除仍在線上播放/存在的×××作品”，即網(wǎng)站在被訴后主觀對于侵權(quán)事實變?yōu)槊髦?，判令“停止對侵?quán)資源提供服務(wù)”是對網(wǎng)站的規(guī)制；而此次的“停止侵權(quán)”則直接將百度定義為侵權(quán)人，所以也就不必進行用戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的區(qū)分了，進而直接令其停止侵權(quán)。

綜上所述，盜鏈行為使百度不能以網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的標(biāo)準(zhǔn)進入避風(fēng)港，反而只得以直接侵權(quán)認定并進行賠償。

2.最高人民法院相關(guān)文件的解讀

筆者在關(guān)注此次訴訟的同時還發(fā)現(xiàn)，《最高人民法院<關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定>的理解與適用》一文中談到“盜鏈”的問題時曾經(jīng)提及，“深層鏈接是繞開被鏈網(wǎng)頁的主頁而使用戶直接進入其某一個分頁或者某個具體內(nèi)容的鏈接方式……曾有判決認為，如果相關(guān)作品未經(jīng)權(quán)利人許可上傳，只要網(wǎng)絡(luò)用戶能夠從相關(guān)網(wǎng)站上直接獲得該作品，則該網(wǎng)站就構(gòu)成了侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)……最高人民法院經(jīng)過調(diào)研認為，以此用戶標(biāo)準(zhǔn)來界定相關(guān)網(wǎng)站提供了相關(guān)作品，實質(zhì)上是將互聯(lián)網(wǎng)中普遍存在的鏈接納入了直接侵權(quán)的范疇，超出了侵權(quán)責(zé)任法及條例的相關(guān)規(guī)定?！?/p>

所以有的人盲目地認為“盜鏈并非直接侵權(quán)”，但是事實并非如此。文中將盜鏈劃出直接侵權(quán)范圍是有一個前提的，即以不合理的嚴格標(biāo)準(zhǔn)認定網(wǎng)站的侵權(quán)責(zé)任。此標(biāo)準(zhǔn)條件下，只要網(wǎng)站中存在未經(jīng)許可的權(quán)利人資源出現(xiàn)則認定網(wǎng)站沒有盡到應(yīng)有的注意義務(wù)而存在過錯，這顯然是不合理的，所以拋去此結(jié)論的前提而單純適用結(jié)論也是不合理的。

就百度被訴而言，由于該案并不具備“第三人用戶上傳侵權(quán)資源”的事實前提，所以百度并非應(yīng)當(dāng)根據(jù)其是否盡到合理注意義務(wù)而承擔(dān)或免除責(zé)任，其爭議焦點應(yīng)當(dāng)在于如何認定百度的直接一般侵權(quán)構(gòu)成要件，即侵權(quán)行為、損害結(jié)果、因果關(guān)系與過錯。

前三個要件顯而易見，至于侵權(quán)的過錯要件可以通過舉證認定。據(jù)悉，反盜聯(lián)盟中多家網(wǎng)站都就此事曾致函百度，百度理應(yīng)因此承擔(dān)更加謹慎和積極的審查義務(wù)，但姚鍵介紹，“優(yōu)酷土豆數(shù)月前已設(shè)置了robots協(xié)議阻止百度視頻搜索爬蟲抓取，但百度依然強行抓取。”同時在訴訟中，百度視頻、百度影音對于盜鏈資源的推介、編輯等也可以作為百度“明知而為之”的佐證，所以百度的盜鏈行為構(gòu)成直接侵權(quán)。

三“建站系統(tǒng)”與百度的蜜月期即將結(jié)束

除了百度盜鏈盜播的行為產(chǎn)生了很大爭議之外，網(wǎng)絡(luò)建站系統(tǒng)同樣成為了爭議的焦點。的確如某建站軟件的宣傳語所說，“可以快速建立一個強大的影視站點”，視頻站站長可以在短時間內(nèi)、低成本條件下，建立自己的視頻網(wǎng)站，而海量的視頻資源也能夠立刻涌上用戶的觀看列表。但是建站系統(tǒng)和百度有何干系甲

原來百度影音通過提供建站系統(tǒng)軟件，使眾多用戶能夠迅速建立自己的小站，在站內(nèi)添加自己的視頻資源以供網(wǎng)絡(luò)用戶共享。這本是一項不錯的技術(shù)，但是，隨著海量的視頻資源帶來的驚人的點擊量，商業(yè)利益不斷進入，例如視頻站僅能使用百度影音播放器進行播放，相對地，百度會給予其較高的利潤分成。如此一來，越多的視頻資源會產(chǎn)生越多的商業(yè)熱點，也就會帶來百度給予的高分成，但相伴而來的是侵權(quán)視頻的上傳上網(wǎng)。據(jù)反盜聯(lián)盟方指出，“百度對于使用‘光線cMs系統(tǒng)建站的盜版視頻網(wǎng)站群，提供了流量和收入等方面的系統(tǒng)支持，用戶通過百度產(chǎn)品搜索影視內(nèi)容時就會被定向鏈接至這些盜版網(wǎng)站。在光線cMs系統(tǒng)生成的網(wǎng)站上通過百度影音播放器可以瀏覽和下載的影視作品通常都在幾千上萬部不等，大多屬于未經(jīng)授權(quán)的作品?！眅ndprint