伊朗制裁相關(guān)法律對航運業(yè)的影響及對策①

李連君，羅天恩

(禮德齊伯禮律師行，香港 999077)

一、伊朗制裁的歷史背景

伊朗的早期核能技術(shù)之所以得以發(fā)展，主要是依賴于美國的支持與合作。早在1957年，美國和伊朗政府簽署了一份民用核能合作協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，美國機械與鑄造公司(American Machine and Foundry)于1967年為伊朗鑄造及完成了一座5兆瓦的研究核反應(yīng)堆。[1]不久之后，德黑蘭核研究中心(Tehran Nuclear Research Centre)成立。作為美國對伊朗提供核技術(shù)發(fā)展援助的條件，伊朗政府于1968年加入了《不擴散核武器條約》(TheTreatyontheNon-ProliferationofNuclearWeapons)并于1970年批準(zhǔn)該條約。在1974年，伊朗與國際原子能機構(gòu)(International Atomic Energy Agency)簽訂《伊朗與國際原子能機構(gòu)有關(guān)〈不擴散核武器條約〉保障應(yīng)用的協(xié)定》(TheAgreementbetweenIranandtheAgencyfortheApplicationofSafeguardsinConnectionwiththeTreatyontheNon-ProliferationofNuclearWeapons)，將該國所有的核子設(shè)施和研究實驗室置于國際原子能機構(gòu)的檢查和監(jiān)督之下。

然而，伊朗急速的核能發(fā)展引起了美國政府的懷疑，美國政府隨即審查對伊朗的核子援助戰(zhàn)略。1977年，因為有證據(jù)顯示伊朗科學(xué)家秘密進行核燃料循環(huán)的實驗，美國的卡特政府決定暫停對伊朗的核燃料循環(huán)援助，除非德黑蘭政府承諾加入國際原子能機構(gòu)并置于其全面監(jiān)督之下。[2]

由于西方社會的抵制，伊朗政府轉(zhuǎn)向其他國際盟友，包括俄羅斯和中國，以尋求核子研究和發(fā)展的援助。伊朗也因為阿卜杜勒卡迪爾汗網(wǎng)絡(luò)(Abdul Qadeer Khan network)的協(xié)助，最終成功生產(chǎn)可以為核武器補充燃料的高濃縮鈾。[3]

在國際原子能機構(gòu)和西方社會的巨大壓力下，2003年10月，伊朗政府開始與英國、法國和德國進行談判，并簽訂《在伊朗伊斯蘭共和國執(zhí)行與〈不擴散核武器條約〉有關(guān)的保障協(xié)定》(ImplementationoftheNPTSafeguardsAgreementintheIslamicRepublicofIran)。然而，談判后來處于僵局狀態(tài)。伊朗單方面宣布計劃在2005年重啟鈾濃縮活動，并立即開始生產(chǎn)濃縮鈾。[4]

盡管安理會通過和實施了多項制裁伊朗的決議，但伊朗政府仍然維持一貫的堅定立場，堅持不會停止發(fā)展核武器以換取與西方社會的談判，即使只是暫停一段時間。[5]

二、歐盟對伊朗的制裁

鑒于歐盟和伊朗都是《不擴散核武器條約》的締約國，伊朗開展秘密核子活動引發(fā)了歐盟對伊朗就違反《不擴散核武器條約》的制裁。

目前歐盟的制裁制度是由歐洲理事會規(guī)章第267/2012號及歐洲理事會規(guī)章第42/2014號組成。根據(jù)歐洲理事會規(guī)章第267/2012號第49條，歐盟的制裁制度適用于：歐盟境內(nèi)，包括其領(lǐng)空；任何一個成員國管轄下的任何飛機或船只；任何一個成員國的公民，無論其在歐盟境內(nèi)還是境外；任何依據(jù)成員國法律成立或設(shè)立的法人、機構(gòu)或團體，無論其在歐盟境內(nèi)還是境外；任何法人、機構(gòu)或團體在歐盟境內(nèi)進行的全部或部分的商業(yè)活動。

歐盟制度下的一般禁令包括以下幾種。

(一)資產(chǎn)凍結(jié)

歐洲理事會規(guī)章第267/2012號第23(1)條及第23(2)條規(guī)定：“所有由附件八和附件九列出的個人、機構(gòu)或團體擁有、持有或控制的資金和經(jīng)濟資產(chǎn)都必須被凍結(jié)。”附件八包括由聯(lián)合國安全理事會或制裁委員會(Sanctions Committee)指定的個人、機構(gòu)或團體。附件九包括由歐洲理事會指定的個人、實體和組織。由于他們的資產(chǎn)被凍結(jié)，沒有任何的資金和經(jīng)濟資產(chǎn)可以直接、間接，或為他們的利益交付給任何歐盟指定制裁的個人、機構(gòu)或團體。這些機構(gòu)包括：伊朗原子能組織(Atomic Energy Organisation of Iran(AEOI)、伊朗國防軍工組織(Defence Industries Organisation，DIO)、伊朗國防科學(xué)技術(shù)中心(Defense Technology and Science Research Center)，等等。

(二)進口和出口限制

歐洲理事會規(guī)章第267/2012號第2(1)條規(guī)定：“禁止向任何伊朗的個人、機構(gòu)或團體直接或間接出售、供應(yīng)、轉(zhuǎn)讓或出口附件一或附件二列出的商品和技術(shù)，或供他們在伊朗使用，不論該商品和技術(shù)是否原產(chǎn)于歐盟。”附件一包括歐盟理事會指定的兩用物品及技術(shù)，包括軟件技術(shù)。這些產(chǎn)品和技術(shù)包括：保障信息安全的技術(shù)、有關(guān)核子反應(yīng)堆的技術(shù)、有關(guān)提煉天然鈾或貧化鈾的技術(shù)等。附件二包括其他可能有助于伊朗相關(guān)濃縮、后處理或重水活動等的商品及技術(shù)。

然而，對于進口、出口及運輸石油化工產(chǎn)品、黃金及貴金屬的禁令從2014年1月20日至2014年7月20日暫停，為期6個月*參見歐洲理事會規(guī)章第42/2014號第1條。。

(三)對金融交易的限制

歐洲理事會規(guī)章第267/2012號第33(1)條規(guī)定：“任何在歐盟設(shè)立的歐盟金融機構(gòu)、分公司或子公司均禁止與伊朗的信貸及金融機構(gòu)以及外匯兌換機構(gòu)建立新的銀行通信關(guān)系。”

(四)對金融服務(wù)的限制

歐洲理事會規(guī)章第267/2012號第35(1)條規(guī)定：“禁止提供保險或再保險，或由代理提供保險或再保險于(一)伊朗或其政府及公共機構(gòu)、企業(yè)和代理機構(gòu)；(二)除自然人外，伊朗個人、機構(gòu)或團體；或(三)代表或跟隨(一)或(二)所指的法人、機構(gòu)或團體指示的自然人或法人、機構(gòu)或團體?！?/p>

然而，有關(guān)進口、購買或運輸原油和石油化工產(chǎn)品的禁令由2014年1月20日至2014年7月20日暫停，為期6個月*參見歐洲理事會規(guī)章第42/2014號第1(4)條。。

(五)對交通運輸?shù)南拗?/h3>

歐洲理事會規(guī)章第267/2012號第37(1)條規(guī)定：“如果有合理的理由確定船舶正在運輸一般軍用貨品清單(Common Military List)訂明的貨物，而該船舶由伊朗個人、機構(gòu)或團體直接或間接擁有或控制，即禁止為該船舶提供加油、船舶供應(yīng)服務(wù)或其他服務(wù)。”

同樣地，禁止為運輸或貯存原油和石油化工產(chǎn)品提供或出租船舶的禁令由2014年1月20日至2014年7月20日暫停，為期6個月*參見歐洲理事會規(guī)章第42/2014號第1(1)條。。

根據(jù)歐洲理事會規(guī)章第267/2012號第47條規(guī)定，違反歐盟制裁令可能受到歐盟成員國自行制訂的刑罰。例如，在英國，違反歐盟制裁令的最高刑罰是監(jiān)禁2年及/或罰款5 000英鎊*參見《2012年伊朗(歐盟財政制裁)條例》[The Iran (European Union Financial Sanctions) Regulations 2012]第21條。。

三、美國對伊朗的制裁

美國在開始的時候以威逼利誘的方法實施對伊朗的制裁，美國政府實際上希望與伊朗政府談判，并促使后者放棄核計劃。同時美國政府亦設(shè)法增加伊朗政府持有核技術(shù)的成本。[6]

然而，隨著時間的推移，美國的布什政府決定把伊朗核發(fā)展的問題帶到聯(lián)合國安理上會討論，而且國際社會亦開始形成對伊朗政府及其核子研究機構(gòu)進行制裁的共識。[7]

目前美國適用于伊朗的制裁法律包括一系列的法律、法規(guī)和行政命令。美國的制裁措施適用于所有“美國人”，意指在美國的公民或居民自然人及在美國或任何一個州成立的機構(gòu)*參見《2010年全面制裁伊朗、究責(zé)和撤資法》(Comprehensive Iran Sanctions, Accountability, and Divestment Act)第101(10)條。。

在最新的《2012年削減伊朗威脅及保障敘利亞人權(quán)法》(IranThreatReductionandSyriaHumanRightsActof2012)下，如果外國人受到美國管轄，并促使美國人違反美國制裁，他們將要負上民事及刑事責(zé)任*參見《國際緊急經(jīng)濟權(quán)力法》(The International Emergency Economic Powers Act)第1705(b)及(c)條。。同時，美國也可能會對非美國人采取制裁行動。如美國國務(wù)院在2014年4月29日懸賞500萬美元通緝與伊朗進行軍火走私的中國商人李方偉。[8]中國外交部發(fā)言人秦剛聲明反對美國法適用于中國公民。[9]

美國的制裁制度由以下禁令組成。

(一)資產(chǎn)凍結(jié)

根據(jù)法律規(guī)定，美國財政部海外資產(chǎn)控制辦公室(Office of Foreign Assets Control，OFAC)負責(zé)公布在美國本土、進入美國境內(nèi)或被美國人擁有或控制資產(chǎn)及資產(chǎn)權(quán)益的凍結(jié)清單*參見Executive Orders 13310, 13448 or 13464。。在《2012年伊朗自由及防擴散法案》(IranFreedomAndCounter-ProliferationAct2012)第1244(d)條的規(guī)定下，所有在伊朗港口從事能源、航運和造船業(yè)的人士，如已知道該人士曾經(jīng)提供顯著的財務(wù)、物資、技術(shù)或其他支援于指定的國民和被禁止的人士，涉及該人士的資產(chǎn)及資產(chǎn)權(quán)益的交易均被禁止。

(二)貨物和服務(wù)貿(mào)易進出口的限制

在一般情況下，除非獲得美國財政部海外資產(chǎn)控制辦公室的許可，否則商品、技術(shù)或服務(wù)不得直接或間接從美國或由美國人向伊朗或伊朗政府出口、再出口、銷售或供應(yīng)。具體包括：可以用于能源、航運、造船等的工具，以及貴金屬、鋁、鋼材、煤或其他原材料等*參見《2012年伊朗自由及防擴散法案》第1244(c)條。。然而，某些類別的商品和服務(wù)，包括農(nóng)產(chǎn)品、食品、藥品、醫(yī)療器械、人道主義援助，可以獲得豁免*參見《2012年伊朗自由及防擴散法案》第1256(B)(e)條。。2013年7月1日之后，禁止任何人故意向或從伊朗出售與伊朗能源、運輸或造船業(yè)有關(guān)的重要貨物或服務(wù)*參見《2012年伊朗自由及防擴散法案》第1244條。。同時，禁止向或從伊朗出售、供應(yīng)或轉(zhuǎn)讓貴重金屬、石墨、煤、原料金屬、半成品金屬或軟件，以供工業(yè)生產(chǎn)過程使用*參見《2012年伊朗自由及防擴散法案》第1245條。。

(三)外國籍船舶

最新的《2013年防止核計劃法案》(NuclearPreventionActof2013)第16條規(guī)定，如外國船舶由伊朗國家油輪公司(National Iran Tanker Company)或伊朗伊斯蘭共和國航運公司(The Islamic Republic of Iran Shipping Line)擁有或代表伊朗經(jīng)營或擁有，該外國船舶則會被禁止進入美國、在美國通航水域作業(yè)或在美國管轄下的任何港口或地方調(diào)貨。如船舶來自一個允許伊朗擁有或經(jīng)營的船舶在該國家登記冊登記的國家，而該國政府持續(xù)超過180日維持該船舶的登記，則該船舶將會被拒絕進入美國境內(nèi)。

(四)銀行、金融服務(wù)及相關(guān)制裁

美國禁止在伊朗或?qū)σ晾收畵碛谢蚩刂频馁Y產(chǎn)作出任何投資活動，包括對資金或其他資產(chǎn)作出任何承諾*參見《2010年全面制裁伊朗、究責(zé)和撤資法》第102(1)條。。美國金融機構(gòu)亦禁止為伊朗政府提供帳戶服務(wù)，當(dāng)中包括伊朗政府或伊朗個人擁有或控制的銀行*參見《2010年全面制裁伊朗、究責(zé)和撤資法》第104(c)條。。2013年7月1日之后，任何人故意為受伊朗制裁的任何活動或為與伊朗的能源、航運業(yè)或造船業(yè)有關(guān)的人提供包銷、保險和再保險服務(wù)，將會受到制裁*參見《2012年伊朗自由及防擴散法案》第1256條。。

故意違反美國制裁令的最高懲罰是監(jiān)禁20年和/或罰款1 000 000美金。違反美國制裁令的公司可能被罰交易金額的一半/或1 000 000美金，以較高者為準(zhǔn)*參見《2010年全面制裁伊朗、究責(zé)和撤資法》第102條。。

四、聯(lián)合國制裁及中國兩岸四地對伊朗的制裁

(一)聯(lián)合國制裁

聯(lián)合國安理會以通過決議的方式對伊朗進行制裁。這些安理會的決議適用于具體個人及實體(designated persons and entities)*參見Resolutions 1737 (2006)，1747 (2007)，1803 (2008)，and 1929 (2010) and to the Committee Decisions of 18 April 2012 and 20 December 2012。，以及由聯(lián)合國列明的一系列違禁品(prohibited goods)*參見INFCIRC/254/Rev.11/Part 1，Communication Received from the Permanent Mission of the United States of America to the International Atomic Energy Agency regarding Certain Member States’ Guidelines for the Export of Nuclear Material, Equipment and Technology(12 November 2012)，INFCIRC/254/Rev.8/Part 2，Communication Received from Certain Member States Regarding Guidelines for Transfers of Nuclear-related Dual-use Equipment，Material，Software and Related Technology(30 June 2010) and S/2012/947，Letter dated 13 December 2012 from the Permanent Representative of the United States of America to the United Nations addressed to the President of the Security Council (20 December 2012)。。

聯(lián)合國對伊朗施加以下禁令。

1.資產(chǎn)凍結(jié)

聯(lián)合國成員國應(yīng)凍結(jié)在其領(lǐng)土上由具體個人及實體擁有或控制的資金、其他金融資產(chǎn)和經(jīng)濟資源。這些包括伊朗原子能組織(Atomic Energy Organization of Iran)、伊朗國防工業(yè)機構(gòu)(Defense Industries Organization)和伊朗沙希德·赫馬特工業(yè)集團(Shahid Hemmat Industrial Group)等擁有的資產(chǎn)和經(jīng)濟資源等。

2.禁止貨運

聯(lián)合國成員國應(yīng)采取必要措施，以防止供應(yīng)、出售或轉(zhuǎn)移到伊朗所有可能有助于伊朗相關(guān)濃縮、再處理或重水活動的物品和技術(shù)。聯(lián)合國成員國也應(yīng)該防止供應(yīng)、出售或轉(zhuǎn)移到伊朗任何聯(lián)合國常規(guī)武器轉(zhuǎn)讓登記(United Nations register of conventional arms)下的物品。聯(lián)合國成員國亦應(yīng)采取必要措施，防止向伊朗提供任何有關(guān)違禁物品供應(yīng)、銷售、轉(zhuǎn)讓、制造或使用的技術(shù)協(xié)助或訓(xùn)練。

3.交通運輸

如果聯(lián)合國成員國有合理的理由相信進出伊朗的貨物包括了屬于違禁品列表下禁止供應(yīng)、銷售、轉(zhuǎn)讓或出口的貨物，那么其必須檢查所有貨物。如果聯(lián)合國成員國有合理的理由相信伊朗擁有或訂約的船舶攜帶違禁物品，那么其應(yīng)禁止向船舶提供加油服務(wù)。

4.銀行、財政轉(zhuǎn)移支付和金融服務(wù)

聯(lián)合國成員國應(yīng)采取適當(dāng)措施禁止伊朗銀行開設(shè)新分行。聯(lián)合國成員國也應(yīng)防止提供金融服務(wù)(包括保險或再保險)給可能有助于伊朗的核擴散活動的個人或財務(wù)機構(gòu)。

(二)中國大陸的立場

為了履行其作為聯(lián)合國成員國的義務(wù)，中華人民共和國外交部已就安理會第1737號、第1747號、第1803號、第1929號決議發(fā)出通知，交通運輸部也發(fā)布了相應(yīng)的通知。以上通知貫徹落實了聯(lián)會國安理會在幾項決議下發(fā)出的制裁規(guī)定，在對伊朗的資產(chǎn)凍結(jié)*參見中華人民共和國外交部《關(guān)于執(zhí)行聯(lián)合國安理會第1737號決議的通知》。，禁止貨運，交通運輸，銀行、財政轉(zhuǎn)移支付和金融服務(wù)*參見中華人民共和國外交部《關(guān)于執(zhí)行聯(lián)合國安理會第1929號決議的通知》。的制裁上跟隨聯(lián)合國的相關(guān)規(guī)定。

在2013年1月11日，中華人民共和國交通運輸部國際合作司發(fā)出了《關(guān)于更新聯(lián)合國安理會制裁伊朗委員會綜合制裁清單的通知》，決定跟隨聯(lián)合國決定把伊朗伊斯蘭革命衛(wèi)隊圣城旅成員AzimAghajani、Ali Akbar Tabatabaei二人及Behineh Trading Co.、Yas Air、SAD Import Export Company三家實體列入綜合制裁清單。根據(jù)該通知，中華人民共和國各政府部門有責(zé)任根據(jù)外交部要求，履行中國承擔(dān)的國際義務(wù)，采取措施嚴(yán)格執(zhí)行上述決議*參見中華人民共和國交通運輸部國際合作司《關(guān)于更新聯(lián)合國安理會制裁伊朗委員會綜合制裁清單的通知》(2013年1月11日)。。

中國作為世界大國以及聯(lián)會國最重要的成員國之一，一直采取中間路線，在避免完全疏遠伊朗以及保持與伊朗有限度貿(mào)易的同時，中國將繼續(xù)對伊朗采取制裁?？偟膩碚f，中國不希望被孤立或和西方在伊朗問題上正面沖撞，因此在西方國家對伊朗采取制裁的時候，看起來中國政府扮演了一個重要的平衡角色。[10]

(三)香港特別行政區(qū)的立場

香港特別行政區(qū)已通過香港法例第537AF章《聯(lián)合國制裁(伊朗)規(guī)例》(簡稱《規(guī)例》)落實聯(lián)合國對伊朗實施的禁令。

《規(guī)例》第2(1)條規(guī)定，《規(guī)例》適用于在特區(qū)境內(nèi)行事的人及在特區(qū)境外行事的兼具香港永久性居民及中國公民身份的人或根據(jù)特區(qū)法律成立為法團或組成的團體。

根據(jù)《規(guī)例》第2條至第5條，以上人士禁止供應(yīng)、售賣或移轉(zhuǎn)、載運、從特定人士采購或使用船舶、飛機或車輛采購國際原子能機構(gòu)和聯(lián)合國安理會指定的違禁物品。

根據(jù)《規(guī)例》第9條至第11條，行政長官可以為向伊朗供應(yīng)、售賣、移轉(zhuǎn)或載運以上違禁物品、向伊朗提供關(guān)乎以上違禁物品的技術(shù)訓(xùn)練、財務(wù)資源或服務(wù)、意見、其他服務(wù)或協(xié)助或向具體個人及實體提供資金等批予特許或準(zhǔn)許。

根據(jù)《規(guī)例》第15條、第18條、第21條，如果沒有以上的特許或準(zhǔn)許，任何人進行以上該規(guī)例禁止的行為即屬違法。取決于罪行的嚴(yán)重性，該名人士可被判處不超過100 000港幣的罰款或不超過7年的監(jiān)禁。

(四)臺灣地區(qū)的立場

臺灣地區(qū)也采取了措施落實聯(lián)合國對伊朗實施的制裁。臺灣地區(qū)和伊朗之間的金融交易由“伊朗和臺灣之間的貿(mào)易管理辦法”規(guī)管?！芭_灣中央銀行”負責(zé)控制在伊朗進出的資金的轉(zhuǎn)移，而“中華民國銀行公會”則就對伊朗的貿(mào)易結(jié)算向銀行發(fā)出執(zhí)業(yè)指引。

臺灣地區(qū)和伊朗之間的貿(mào)易活動同樣受到“對伊朗和臺灣之間的貿(mào)易管理辦法”規(guī)管。“臺灣經(jīng)濟部國際貿(mào)易局”就出口到伊朗的貨物發(fā)出實務(wù)指示。為了確保與伊朗的貿(mào)易不會違反“對伊朗和臺灣之間的貿(mào)易管理辦法”的規(guī)定，從業(yè)人員首先必須確保出口的貨物不在禁止出口的列表內(nèi)。其次，出口方必須確保交易方不是受管制的具體個人及實體。最后，各方必須確保目前的貿(mào)易沒有違規(guī)行為。

違反“對伊朗和臺灣之間的貿(mào)易管理辦法”的人士可能會根據(jù)罪行的嚴(yán)重程度被判處罰款、監(jiān)禁、吊銷經(jīng)營許可證和/或撤銷工商登記。

(五)澳門特別行政區(qū)的立場

澳門通過行政命令實施聯(lián)合國安理會的決議。主要的行政長官公告包括第29/2010號、第19/2008號、第18/2007號及第14/2007號。行政長官公告第29/2010號對伊朗實施禁止貨運，交通運輸，銀行、財政轉(zhuǎn)移支付和金融服務(wù)上的制裁，而行政長官公告第14/2007號則對伊朗實施資產(chǎn)凍結(jié)。

除以上行政長官公告外，澳門亦通行政長官批示禁止從伊朗進口任何武器或相關(guān)物資*參見行政長官批示第238/2008號。；禁止從伊朗進口任何武器或有關(guān)材料*參見行政長官批示第249/2007號。；禁止經(jīng)澳門特別行政區(qū)或通過在澳門特別行政區(qū)注冊的船只或飛機將可能有助于濃縮相關(guān)活動、后處理或重水相關(guān)活動，或有助于發(fā)展核武器運載系統(tǒng)的所有物項、材料、設(shè)備、貨物和技術(shù)出口、再出口、轉(zhuǎn)口、轉(zhuǎn)船或運送到伊朗，或為在伊朗境內(nèi)使用或使伊朗受益*參見行政長官批示第248/2007號。。

五、與伊朗貿(mào)易的實務(wù)問題

歐美及聯(lián)合國的制裁并不是全面禁止與伊朗的貿(mào)易。如前所述，歐美的法律制裁大部分只是適用于歐美的企業(yè)或個人在歐美境內(nèi)的活動。中國企業(yè)(包括中國大陸，香港特別行政區(qū)等)可能不受歐美制裁法律的直接監(jiān)管，但并不是說完全沒有關(guān)系。比如說，中國航運企業(yè)可以從事中國及伊朗的礦石運輸，但如果發(fā)生貨損，貨損的索賠人是被歐美制裁的名單上的組織，而船舶的保賠協(xié)會是歐盟的保賠協(xié)會或再保于歐美的保賠協(xié)會，船舶的保賠協(xié)會就不能賠償該索賠人。同樣，如果運費等其他費用由這些被制裁的企業(yè)匯出，因為大部分的金融機構(gòu)是在歐美，而這些金融機構(gòu)受歐美制裁的規(guī)管，船公司也可能收不到匯款。當(dāng)然船公司也不能通過歐美金融機構(gòu)向被制裁的企業(yè)支付款項。

但在歐盟的制裁制度下，如一方當(dāng)事人“不知道，亦無合理理由懷疑”其行為將侵犯任何禁令，那么其一般都會有一個抗辯理據(jù)*參見歐洲理事會規(guī)章第267/2012號第42(2)條。。同樣地，在美國的制裁制度下，“明知”是指一個人實際知道或應(yīng)當(dāng)知道該行為的情況或結(jié)果*例如《2010年全面制裁伊朗、究責(zé)和撤資法》第101條。。如果交易者希望與伊朗進行貿(mào)易，就必須徹底了解與伊朗交易所可能產(chǎn)生的風(fēng)險，包括要詳盡做好盡職調(diào)查。

(一)本身是否受歐美制裁法律約束及保險

如前所屬，對伊朗的貿(mào)易包括海運貿(mào)易并不是全面地被有關(guān)法律所禁止。由于伊朗海運貿(mào)易有較高的回報，很多的企業(yè)已經(jīng)在從事對伊朗的貿(mào)易，有些企業(yè)要開展有關(guān)的業(yè)務(wù)，但風(fēng)險分析不夠。由于海運企業(yè)的國際化，以及融資機構(gòu)的復(fù)雜，對于那些跨國及上市企業(yè)，如要從事與伊朗有關(guān)的貿(mào)易，就必須要全面評估所面臨的風(fēng)險。

對于一般的非歐美企業(yè)，如要進行與伊朗有關(guān)的貿(mào)易，還要評估保險風(fēng)險。由于船舶保險很可能涉及到在歐美的再保險，保險條款中通常有非常寬泛的保護保險公司的條款，比如說，如果承保某種風(fēng)險保險公司可能面臨制裁時，保險公司可以終止保險。在此情況下，船舶沒有保險。航運企業(yè)要充分考慮這種情況，安排自保*即使不進行伊朗貿(mào)易，也可能會發(fā)生與伊朗被制裁的公司索賠關(guān)系，理論上，歐美保險公司不允許對相關(guān)公司提供擔(dān)保及賠償。因此，航運公司應(yīng)當(dāng)與保險公司事先達成有關(guān)處理問題的程序，以避免對有關(guān)的問題解決的延誤。。

歐洲理事會規(guī)章第267/2012號第35(1)條規(guī)定禁止提供保險或再保險，或由代理提供保險或再保險于伊朗或其政府及公共機構(gòu)、企業(yè)和代理機構(gòu)及其他指定團體。第35(4)條規(guī)定禁止2010年10月27日之前簽訂的保險和再保險協(xié)議的延期或續(xù)期，但并沒有禁止遵守該日期之前達成的協(xié)議。歐洲理事會規(guī)章第267/2012號第35條沒有被近期的案例詮釋，但從業(yè)員應(yīng)參見ArashShippingv.GroupamaTransport案([2011] EWCA Civ 620)，該案考慮了歐洲理事會規(guī)章第961/2010號第26條一個相似的規(guī)定。

從本質(zhì)上講，ArashShippingv.GroupamaTransport案裁定保險公司是否有權(quán)基于制裁法例的原因終止保險合同取決于有關(guān)保險條款的措辭。在保險公司必須通過通知(notice of termination)終止保險合同的時候，該通知的有效性取決于保險公司對制裁風(fēng)險的評估，以及其是否有合理理由遞交該通知。

(二)盡職調(diào)查

除了上述評估之外，公司要做好全面的盡職調(diào)查，避免違反船旗國及聯(lián)合國的有關(guān)規(guī)管。盡職調(diào)查基本上涵蓋以下領(lǐng)域*參見Alexandra Allan，David A Myers.EU Sanctions：A Guide For The International Shipping Community(to be published)。。

1.船舶承租人

第一步必須確定船舶承租人的身份，因為如果船舶承租人打算在伊朗的港口停靠，其有可能是伊朗的機構(gòu)，或與伊朗的機構(gòu)或個人有若干聯(lián)系的機構(gòu)，要充分確定承租人是否是歐美及聯(lián)合國名單上被制裁的機構(gòu)或個人。

2.貨物

如適用歐盟規(guī)例的海關(guān)編碼(HS numbers)*一個由世界海關(guān)組織(World Customs Organization)制定和維持交易產(chǎn)品名稱和號碼的國際標(biāo)準(zhǔn)分類系統(tǒng)，于1998年生效。，貨主應(yīng)該依靠該編碼盡可能精確地辨識貨物。從業(yè)員亦應(yīng)該檢查貨物的來源、目前的位置、最終的目的地、所有中途站、貨物最終的接收者以及使用貨物的目的。有些貨物并沒有完全描述貨物的真實屬性，因此要嚴(yán)格審其海關(guān)編碼。

3.貨方

從業(yè)者必須確定所有貨方(如托運人、收貨人、代理及所有中介機構(gòu))是否在任何制裁制度的制裁名單上。

4.伊朗的裝貨港或卸貨港

一些伊朗的港口運營商在美國和歐盟的制裁公司名單上，向其支付費用將違反制裁制度。因此，準(zhǔn)確識別港口運營商是非常重要的。

5.伊朗的裝貨港或卸貨港的港口營運商代理

特定的伊朗港口營運商代理有可能是在美國和歐盟的制裁名單上的公司，因此盡職調(diào)查必須進行以確定該公司是否在美國或歐盟的制裁名單上。

6.金融交易

從業(yè)員應(yīng)該盡可能收集最多的信息及情報以了解所有參與交易的金融機構(gòu)。

(三)合同條款

航運公司可以在訂立合約時加入適當(dāng)?shù)臈l款，以避免制裁制度下的責(zé)任。如果合約行為導(dǎo)致被施加制裁的風(fēng)險，適當(dāng)?shù)暮贤瑮l款能夠為合約方提供追索權(quán)。船東可考慮加入波羅的海國際航運公會(BIMCO)的定期租船合同的制裁條款(Sanctions Clause for Time Charter Parties)：

“(a)如果據(jù)船東合理判斷，遵守關(guān)于船舶進行任何運載、貿(mào)易或航次的任何指令將導(dǎo)致船舶、船東、經(jīng)理人、船員、船舶保險人或其再保險人受任何國家、跨國或國際政府機構(gòu)施加的任何制裁或禁令，船東無須遵守這些指令。

(b)如果船舶已正在進行一個航次，隨后禁制或禁令被實施，船東有權(quán)拒絕繼續(xù)履行航次，而租船方有義務(wù)在收到船東的拒絕繼續(xù)履行通知后48小時內(nèi)發(fā)出替代航次命令。如果租船方不發(fā)出此等替代航次命令，船東可在任何安全港口(包括裝貨港)卸下任何已裝船的貨物。處于期租下的船舶在租船方的替代航次命令完成或船東及租船方交付貨物前，租船方仍須就有關(guān)命令/貨物交付所招致的一切額外費用及開支負責(zé)。如果因遵守本項而作為或不作為，此不應(yīng)被視為繞航。

(c)租船方須就貨主及/或提單持有人及/或分租方因船東遵守有關(guān)替代航次命令或根據(jù)(b)分項交付貨物而對船東提出的任何及所有索賠，向船東作出補償保證。

(d)租船方應(yīng)保證本條款被包括在所有轉(zhuǎn)租合同及根據(jù)本租船合同簽發(fā)的提單條款內(nèi)?！?/p>

船東也可以考慮加入波羅的海國際航運公會的定期租船合同的具體實體條款(Designated Entities Clause for Charter Parties)，以獲取更大的保障：

“(a)本條適用于關(guān)于施加于任何特定人士、團體或機構(gòu)的制裁、禁令或限制，包括根據(jù)聯(lián)合國規(guī)例，或歐盟，或美國的貿(mào)易或經(jīng)濟制裁、法律或條例指定特定船舶或船隊。

(b)船東及租船方分別自行保證(若有任何轉(zhuǎn)租，租船方進一步就任何轉(zhuǎn)租方、托運人、收貨人或貨主作出保證)，于本租船合同日期及本航次租船合同的整段期間內(nèi)，他們不受任何上述(a)項中的制裁、禁令、限制或指定，從而導(dǎo)致在本租約，或轉(zhuǎn)租合同或提單下不能履行或履行變得違法。船東進一步保證，委任的船舶或任何代替物并非指定船舶。

(c)如果本租船合同的履行期間內(nèi)任何時間，任何一方知悉另一方違反前述保證，沒有違反的一方應(yīng)遵守該方或船舶須遵守的任何政府法規(guī)，并遵照須強制服從其命令或指示的任何人(包括船東的船旗國)的任何命令或指示。如果沒有此類命令、指示、法律或條例，沒有違反的一方可自行選擇立即終止租船合同，或如貨物在船上，則指示船舶到該方選擇的任何安全港口，在該處卸下貨物或部分貨物。

(d)如果遵守本條的規(guī)定作為或不作為，則不應(yīng)被視為繞航，而應(yīng)被視為適當(dāng)履行本租船合同。

(e)即使本條載有任何相反的規(guī)定，船東或租船方無須作出構(gòu)成違反其任何一方須遵守的任何國家法規(guī)的任何事情。

(f)船東或租船方有義務(wù)就另一方因違反前述任何保證所遭受的任何及所有索賠、損失、損害、費用及罰款向另一方作出補償保證。

(g)租船方應(yīng)當(dāng)保證本條合并到所有轉(zhuǎn)租合同、運輸合同及依據(jù)本租船合同簽發(fā)的提單內(nèi)。”

當(dāng)船舶承租人命令船舶航行到受歐美制裁的伊朗，或在伊朗卸下伊朗制裁下指定的貨物，船東可能會有權(quán)拒絕船舶承租人的命令。但這涉及復(fù)雜的法律問題，并取決于租船合同的約定。

船東可能辯稱，因為船東和船舶承租人雙方同意船舶只會裝運在合法交易下的合法的貨物，船舶承租人命令船舶航行到受制裁的伊朗應(yīng)該被視為違法。根據(jù)英國法律，如果一個航程命令違反了英國法律、船旗國的法律或租船合同法履行地的法律，該命令將被視為非法。因此，船東也可以辯稱，船舶承租人命令船舶航行到受歐美制裁的伊朗違反了歐洲理事會規(guī)章第267/2012號，故此是非法的。

(四)合同履行受阻(frustration)

根據(jù)英國法，如果情況發(fā)生顯著改變而使合約無法履行或合約的履行方式將跟雙方先前訂立合約時預(yù)期的方式完全不同，則該合約將被解除*參見Taylor v. Caldwell[(1863) 3 B & S 826]。。

如要求船東違反制裁命令將會導(dǎo)致租船的情況顯著改變，則該租船合約將可能因不能履行的法律規(guī)定而被解除。

(五)影響租賃和貨運付款的問題及豁免

如前所屬，支付或接受與伊朗有關(guān)的款項，可能受到制裁的影響。由于《2010年全面制裁伊朗、究責(zé)和撤資法》第102(7)條禁止外匯進入美國及美國的銀行體系，而歐盟的制裁制度限制資金由伊朗進出歐盟*例如歐洲理事會規(guī)章第267/2012號第33條。，這些制裁都可能限制合約方與伊朗銀行的交易和支付費用給伊朗機構(gòu)。英國提供從受限制的伊朗銀行接收資金的豁免許可。交易商亦可以在交易開始前事先向歐盟成員國獲取授權(quán)，以免受到歐盟制裁。[11]

歐盟和美國的制裁制度有不同的限制，也有不同的抗辯理據(jù)，因此并不完全一致。例如，美國的制裁制度可以對與美國合作的國家的公司作出個別豁免*參見《2010年全面制裁伊朗、究責(zé)和撤資法》第102條。。但是在任何情況下，即使該豁免依據(jù)美國制裁制度作出，也不能免除該公司在歐盟的制裁制度下的責(zé)任。

此外，歐洲理事會規(guī)章第2271/96號對違反《1996年伊朗及利比亞制裁法案》(IranandLibyaSanctionsActof1996)的行為提供保護。《1996年伊朗及利比亞制裁法案》后來被《2010年全面制裁伊朗、究責(zé)和撤資法》修改。因此目前尚不能確定歐洲理事會規(guī)章第2271/96號是否同樣適用于修改后的法案。取決于將來的法律解釋，違反《2010年全面制裁伊朗、究責(zé)和撤資法》可能同樣違反歐洲理事會規(guī)章第2271/96號。

六、結(jié)語

盡管國際社會試圖通過持續(xù)不斷以及不斷升級的國際制裁遏制伊朗發(fā)展核子武器的野心，但是伊朗已經(jīng)發(fā)展出一套成熟的戰(zhàn)略以回應(yīng)國際社會的挑戰(zhàn)，西方國家的領(lǐng)導(dǎo)人可能不得不尋求其他方法來促使伊朗放棄其核計劃，或者至少迫使伊朗以充分和坦誠的方式在國際社會面前透露其核計劃。

對于航運業(yè)而言，尤其重要的是做好風(fēng)險的評估。由于商業(yè)保險可能不能提供與伊朗貿(mào)易的全面商業(yè)保險保障，航運公司要安排自保。此外，航運從業(yè)者還應(yīng)研究采取確實有效的保障措施以保護合法的伊朗貿(mào)易。

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[11]The Swedish Club.Iran sanctions—operational and practical issues[EB/OL].(2013-01-31)[2014-05-05].http://www.swedishclub.com/upload/Loss_Prev_Docs/Sanctions/Iran_Sanctions_-_Operational_issues_20130131.pdf.