韓國法院離婚案件處理機(jī)制中子女利益的保護(hù)及其啟示

陶建國

(河北大學(xué) 政法學(xué)院，河北 保定071002)

家事案件特別是離婚案件與一般民事案件相比，最大的特點(diǎn)是糾紛不僅關(guān)涉雙方當(dāng)事人，還與其他人的利益如子女利益和家族利益等密切相關(guān)，正因?yàn)槿绱?，法制發(fā)達(dá)國家均在家事訴訟中確立了特殊的訴訟原則和制度，如子女利益最大化原則、職權(quán)探知原則、社會團(tuán)體及專業(yè)人士對法院的支援制度等。為了防止父母離婚對子女的被探望權(quán)、被撫養(yǎng)權(quán)以及其他權(quán)益造成不利影響，韓國家庭法院在協(xié)議離婚、判決離婚程序中都建立了一系列制度以保護(hù)子女的利益。這些制度的運(yùn)作主體不僅涉及家庭法院的法官，還包括家庭法院的調(diào)查官、相關(guān)領(lǐng)域的專家、社團(tuán)組織等，試圖通過合作型糾紛解決方式在家事訴訟中實(shí)現(xiàn)子女利益最大化，將離婚可能引致的負(fù)面影響降至最小。

一、協(xié)議離婚處理機(jī)制中子女利益的保護(hù)

(一)保護(hù)子女利益成為改革協(xié)議離婚制度的重要動因

1963 年之前，韓國的協(xié)議離婚需要戶籍管理員對離婚協(xié)議進(jìn)行審查，立法上未規(guī)定夫妻雙方須共同到戶籍管理機(jī)構(gòu)申請離婚并接受詢問，戶籍管理員僅對離婚協(xié)議進(jìn)行形式審查，不對意思表示真實(shí)與否進(jìn)行確認(rèn)。在這一立法背景下，難免出現(xiàn)丈夫借助協(xié)議離婚的形式將妻子趕出家門，甚至妻子在不知情情形下被“協(xié)議離婚”等現(xiàn)象。更為嚴(yán)重的問題是，由于無人對離婚協(xié)議中是否約定合理的未成年子女撫養(yǎng)計(jì)劃及探望權(quán)行使方式進(jìn)行審查，子女的利益不能獲得充分保護(hù)。1963 年7 月1 日，韓國通過修改戶籍法改革了協(xié)議離婚制度，規(guī)定戶籍管理員應(yīng)命令夫妻到場接受詢問，對離婚協(xié)議進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，避免出現(xiàn)強(qiáng)迫離婚或欺騙性離婚現(xiàn)象。然而，戶籍管理員一般僅關(guān)注夫妻雙方的離婚意思表示是否真實(shí)，并不關(guān)注離婚協(xié)議中有關(guān)子女撫養(yǎng)和探望權(quán)行使方式的約定是否存在或是否合理，故而，協(xié)議離婚制度盡管可以在較大程度上確保離婚意思表示是真實(shí)的，但難以保障未成年子女的利益獲得最大保護(hù)。另一個問題是，人們認(rèn)為對離婚意思表示的判斷應(yīng)屬于法官之職權(quán)，不應(yīng)由戶籍管理員擔(dān)此重任，并且戶籍管理員處理協(xié)議離婚仍難以消弭濫用協(xié)議離婚制度的弊端［1］。

1977 年，韓國修改《民法典》，設(shè)置了家庭法院法官確認(rèn)離婚協(xié)議程序，協(xié)議離婚的夫妻雙方應(yīng)參加法院意思確認(rèn)程序，在法官面前陳述真實(shí)的意思表示，如果妻子一方表示未有離婚的意思，則不批準(zhǔn)離婚協(xié)議;如果意思表示真實(shí)，法官做出同意協(xié)議離婚的確認(rèn)，然后當(dāng)事人雙方根據(jù)法院的司法確認(rèn)到戶籍管理機(jī)關(guān)進(jìn)行離婚申告。然而，該制度存在的問題是，家庭法院法官僅確認(rèn)離婚是否符合本人真實(shí)意圖，并不對離婚后子女的監(jiān)護(hù)、非直接監(jiān)護(hù)一方的撫養(yǎng)費(fèi)支付方式、探望權(quán)行使方法等進(jìn)行干涉，對此，社會上存在強(qiáng)烈的認(rèn)為家庭法院對離婚案件不負(fù)責(zé)任的批評聲音［2］。同時，韓國社會離婚率逐年攀升，而離婚案件中有58．6%涉及未成年子女撫養(yǎng)問題;90%左右的當(dāng)事人認(rèn)為，處于準(zhǔn)備離婚階段的當(dāng)事人需要專門的咨詢服務(wù);90%的當(dāng)事人表示離婚后的子女撫養(yǎng)及離婚對子女身心健康帶來的影響是其關(guān)注的重要問題。韓國于2006 年進(jìn)行的“離婚后子女撫養(yǎng)實(shí)態(tài)調(diào)查”也顯示，離婚后的母子家庭收入大幅度降低，有83%的監(jiān)護(hù)人無法從另一方獲得子女撫養(yǎng)費(fèi)，非直接監(jiān)護(hù)方能夠定期探望子女的僅占9．8%，近半數(shù)的父親或母親完全停止了探望子女的行為［3］。出于上述種種原因，韓國于2007 年修改《民法典》時建立了新的協(xié)議離婚制度，使法院在離婚案件中擔(dān)任更為重要的角色，包括保護(hù)女性的獨(dú)立地位、防止草率離婚行為、注重離婚中子女利益的保護(hù)等［4］。

(二)協(xié)議離婚程序中子女利益保護(hù)方式

夫妻雙方一旦決定協(xié)議離婚，需兩人共同到戶籍所在地或住所地法院進(jìn)行離婚意思確認(rèn)，并提交確認(rèn)申請書［5］。法院將確定一個時間召開離婚指導(dǎo)會，夫妻雙方有義務(wù)參加，否則法院將拒絕對協(xié)議離婚申請進(jìn)行確認(rèn)。當(dāng)初，立法者并未考慮將接受法院的離婚指導(dǎo)確定為當(dāng)事人的義務(wù)，而是準(zhǔn)備采用“勸告”方式，即法院可以告知準(zhǔn)備離婚的夫妻參加離婚指導(dǎo)，但為了確保該制度的實(shí)施效果，最終將參加離婚指導(dǎo)規(guī)定為當(dāng)事人的義務(wù)。

離婚指導(dǎo)會的目的是促使夫妻雙方制定出合理的離婚協(xié)議，避免一方權(quán)益以及子女利益受到侵害。出于指導(dǎo)效率上的考慮，法院一般每次對5 -6 對夫妻進(jìn)行指導(dǎo)，較少使用單獨(dú)指導(dǎo)方式。在指導(dǎo)時間方面，首爾家庭法院的做法是每天午前和午后各一次，每次大約1 個小時。離婚指導(dǎo)會的內(nèi)容主要是由家庭法院調(diào)查官講解離婚的影響、說明協(xié)議離婚程序、勸告接受離婚咨詢、對有未成年子女的父母進(jìn)行離婚教育等，例如，告知當(dāng)事人離婚是人生的重要問題，應(yīng)慎重做出決定;離婚時制定出促使子女幸福成長的撫養(yǎng)計(jì)劃非常重要。家庭法院調(diào)查官在說明離婚的影響時，經(jīng)常利用錄制好的影像資料進(jìn)行生動說明。對父母的教育則包括說明離婚可能對子女帶來的影響、離婚后父母的作用、親權(quán)的內(nèi)容、探望權(quán)的法律規(guī)定等。家庭法院調(diào)查官將針對當(dāng)事人制定的離婚后子女撫養(yǎng)計(jì)劃進(jìn)行說明，告知其子女問題是離婚中最為關(guān)鍵的問題，比離婚本身更為重要，雙親間應(yīng)制定合理的撫養(yǎng)計(jì)劃，一些問題應(yīng)盡量由雙方自己解決。

對于有未成年子女的夫妻，法院調(diào)查官一般還會勸告他們接下來接受專家的離婚咨詢，或接受健康家庭支援中心的咨詢服務(wù)①健康家庭支援中心的作用主要是對離婚后的單親家庭及其未成年子女提供各種咨詢服務(wù)，并為父母離婚后的未成年子女提供娛樂場所。此外，該機(jī)構(gòu)還進(jìn)行家庭教育、離婚前后的咨詢、為危機(jī)家庭提供各種咨詢服務(wù)等活動。。家庭法院從社會各界聘任了很多咨詢服務(wù)專家，這些專家包括精通法學(xué)知識或社會學(xué)知識的大學(xué)教授、臨床心理學(xué)家、健康家庭支援中心的職員、家族法咨詢所的職員、牧師以及其他人員等①家庭法院的咨詢專家由家庭法院院長聘任，聘任期一年，可以續(xù)任。法院在聘任時主要考察其專業(yè)資格、經(jīng)歷、處理家事案件的經(jīng)驗(yàn)、活動領(lǐng)域等。這些專家從事家庭法院的離婚咨詢活動時，法院應(yīng)當(dāng)為其提供津貼。。這些咨詢?nèi)藛T可以在提供咨詢服務(wù)時對父母進(jìn)行離婚后子女撫養(yǎng)、探望權(quán)行使方式、與子女的關(guān)系等方面的教育，若夫妻對離婚協(xié)議存有不同意見，還可嘗試調(diào)解。自2012 年開始，首爾家庭法院還嘗試實(shí)施“長期離婚咨詢”制度。法院在離婚意思確認(rèn)時若發(fā)現(xiàn)離婚協(xié)議內(nèi)容不合理或不充分，可命令當(dāng)事人接受長期的離婚咨詢，當(dāng)事人在此期間內(nèi)應(yīng)接受多名咨詢專家的離婚咨詢服務(wù)，在司法實(shí)踐中出現(xiàn)過最多接受10 次專家咨詢的案例［6］。咨詢服務(wù)專家在提供咨詢意見過程中，若認(rèn)為離婚父母需要接受長期離婚咨詢的，也可請求法官許可繼續(xù)實(shí)施咨詢服務(wù)，直到能夠確保父母達(dá)成有利于子女健康成長的離婚協(xié)議。

韓國《民法典》對有未成年子女的離婚父母在參加完離婚指導(dǎo)教育后設(shè)置了三個月的“思考期”(其他情形下為一個月)，在此期間內(nèi)，父母應(yīng)慎重考慮離婚對子女成長可能帶來的不利影響和是否具有繼續(xù)維持婚姻的可能性;只有在經(jīng)過三個月后，方可向法院提交離婚協(xié)議書，并且必須在協(xié)議書中記載監(jiān)護(hù)人②韓國家族法未直接規(guī)定父母離婚后必須由父母共同監(jiān)護(hù)子女，離婚后的子女監(jiān)護(hù)方式根據(jù)離婚案件的處理方法不同而不同。立法規(guī)定，協(xié)議離婚時，由父母協(xié)商子女的監(jiān)護(hù)人;裁判離婚時，由法院裁判誰來監(jiān)護(hù)子女，也可判決共同監(jiān)護(hù)。若判決共同監(jiān)護(hù)，則涉及子女利益的重要事項(xiàng)必須由父母共同做出決定。、撫養(yǎng)費(fèi)負(fù)擔(dān)方法(給付金額和給付方法)、探望權(quán)行使方式(探望方式、交接子女的場所和時間等)。若協(xié)議書中未涉及探望權(quán)行使方式以及子女撫養(yǎng)費(fèi)支付方法、金額、支付賬戶等內(nèi)容，法院將不同意協(xié)議離婚申請。如果協(xié)議中出現(xiàn)約定不支付撫養(yǎng)費(fèi)、不行使探望權(quán)等極端情況，法院會告知支付撫養(yǎng)費(fèi)和行使探望權(quán)對子女的重要意義，命令當(dāng)事人修改離婚協(xié)議內(nèi)容。

韓國建立協(xié)議離婚“思考期”制度的目的是防止草率離婚和保護(hù)子女福祉，畢竟夫妻離婚會對本人及子女未來生活造成一定影響。2009 年修改《民法典》前所進(jìn)行的一項(xiàng)民意調(diào)查顯示，經(jīng)歷過離婚的人群中有70%表示應(yīng)當(dāng)設(shè)立思考期。不過，也有民眾以及社會團(tuán)體提出了反對意見，認(rèn)為協(xié)議離婚屬當(dāng)事人的自由，既然達(dá)成離婚合意，法院不應(yīng)過多介入;另外一旦導(dǎo)入離婚思考期，遭受家庭暴力的女性將會遭受更大痛苦，難以及時擺脫。但立法者認(rèn)為，離婚畢竟會給子女帶來不利影響，為保護(hù)未成年子女幸福成長，有必要設(shè)立思考期來防止草率離婚，法院的介入是非常必要的［7］。在司法運(yùn)作過程中，家庭法院根據(jù)案件實(shí)際情況可以縮短思考期，但實(shí)際上這樣做的法院并不多，而且在思考期內(nèi)當(dāng)事人接受離婚咨詢的情形也非常少，絕大多數(shù)當(dāng)事人在思考期內(nèi)僅僅是等待思考期結(jié)束。對此，有學(xué)者認(rèn)為，對于申請離婚前就接受過離婚咨詢的當(dāng)事人或者主動申請進(jìn)行離婚咨詢的當(dāng)事人，有必要允許縮短思考期，法院對思考期的運(yùn)用應(yīng)呈現(xiàn)一定靈活性［8］。根據(jù)調(diào)查，在有未成年子女的離婚夫妻中，40．2%認(rèn)為應(yīng)當(dāng)縮短思考期，未有未成年子女的離婚夫妻中持這一觀點(diǎn)的占16．8%;在家庭法院中，持此觀點(diǎn)的一般法院職員占21．7%，法官僅占3%，離婚咨詢專家占11．9%［9］?？傮w上看，離婚當(dāng)事人更多傾向于縮短思考期，而法官則更多人認(rèn)為思考期設(shè)置適當(dāng)。

2009 年韓國修改《民法典》時還改革了此前子女撫養(yǎng)費(fèi)的強(qiáng)制執(zhí)行方法。2009 年之前，立法盡管規(guī)定了協(xié)議離婚時必須對子女撫養(yǎng)問題達(dá)成一致意見，但并未規(guī)定一方不履行協(xié)議約定的撫養(yǎng)義務(wù)時可由法院強(qiáng)制執(zhí)行。2009 年修改后的《民法典》規(guī)定，夫妻協(xié)議離婚的，法院書記官應(yīng)將協(xié)議書中有關(guān)子女撫養(yǎng)費(fèi)的內(nèi)容制作筆錄，該筆錄具有判決效力，一方不履行撫養(yǎng)義務(wù)，另一方可依據(jù)筆錄申請強(qiáng)制執(zhí)行。為了確保子女撫養(yǎng)費(fèi)的合理性，在離婚訴訟中，法院可命令負(fù)有支付撫養(yǎng)費(fèi)義務(wù)的一方提交財(cái)產(chǎn)報告書，必要時可對其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行調(diào)查，有關(guān)部門有義務(wù)配合法院調(diào)查。義務(wù)人提交的財(cái)產(chǎn)報告書以及其他機(jī)關(guān)提供的義務(wù)人財(cái)產(chǎn)信息，不得泄露于社會。判決生效后，若3 次以上未定期履行支付撫養(yǎng)費(fèi)義務(wù)，法院可命令稅款代扣代繳人或單位定期從義務(wù)人賬戶扣除撫養(yǎng)費(fèi)并直接交付給另一方當(dāng)事人。另外，法院命令義務(wù)人定期支付撫養(yǎng)費(fèi)時，還可命令義務(wù)人提供擔(dān)保，也可命令預(yù)支一定金額，對拒絕執(zhí)行義務(wù)者可處以罰款。目前立法規(guī)定的罰款金額為不超過一千萬韓元;對拒絕執(zhí)行法院預(yù)支一定金額命令的行為，可處以最高30 日的拘留。

撫養(yǎng)費(fèi)強(qiáng)制執(zhí)行制度仍以子女利益優(yōu)先為原則，以保障父母離婚后未成年子女的健康成長具備一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。但也有觀點(diǎn)認(rèn)為，盡管立法上為了子女利益強(qiáng)化了強(qiáng)制執(zhí)行措施，但如果撫養(yǎng)費(fèi)負(fù)擔(dān)者缺乏經(jīng)濟(jì)能力則仍難以履行協(xié)議義務(wù)，對此，有必要通過立法建立一種制度，當(dāng)撫養(yǎng)費(fèi)負(fù)擔(dān)者確實(shí)無能力支付撫養(yǎng)費(fèi)時，可先由國家代為支付，其后由國家行使代位求償權(quán)向義務(wù)人追償［10］。

二、裁判離婚程序中子女利益的保護(hù)

韓國對于請求判決離婚的案件一般實(shí)行調(diào)解前置啟動原則①韓國《民法典》規(guī)定的判決離婚請求事由包括：配偶有不忠行為;配偶一方惡意遺棄另一方;受到配偶及其直系尊親屬嚴(yán)重不當(dāng)待遇;自己的直系尊親屬受到配偶嚴(yán)重不當(dāng)待遇;配偶下落不明滿三年以上者;其他難以維系婚姻關(guān)系的重大事由。從立法上看，韓國對于離婚理由基本規(guī)定為“一方有過錯”。，但如果法官認(rèn)為調(diào)解明顯無望或者無法向一方當(dāng)事人直接送達(dá)司法文書時，也可直接啟動裁判程序。在韓國，離婚夫妻可直接申請法院調(diào)解，法院依據(jù)《民事調(diào)解法》進(jìn)行調(diào)解。目前，不申請調(diào)解而直接提起離婚訴訟的案件占70%，這些直接提起離婚訴訟的案件的最大特點(diǎn)是夫妻間對立情緒強(qiáng)烈。在離婚訴訟中，為了保護(hù)子女福祉，家庭法院可以指定訴訟期間的子女監(jiān)護(hù)人，也可勸告夫妻雙方通過合意確定此期間的監(jiān)護(hù)人及探望權(quán)行使方式，避免子女在訴訟期間陷入不利地位。裁判離婚案件在法院做出判決前，其中有未成年子女的案件將通過“子女問題解決會議”以及“父母教育”程序確保離婚后子女利益獲得最大保護(hù)，質(zhì)言之，在裁判離婚時，法院關(guān)注的焦點(diǎn)并非應(yīng)否離婚，而是離婚后子女的福祉如何得到確切保護(hù)。

子女問題解決會議是由家庭法院設(shè)置的一個程序，目的是對父母間對立激烈的離婚案件，通過子女問題解決會議為糾紛當(dāng)事人提供咨詢服務(wù)，確保子女利益不被忽視。各地家庭法院的子女問題解決會議程序運(yùn)作方式不甚一致，但區(qū)別也不是很大。這里僅以首爾家庭法院為例。首爾家庭法院子女問題解決會議由5 名法官、6 名法院調(diào)查官、3 名外部咨詢委員組成，其中外部咨詢委員主要為家庭福祉學(xué)科教授、心理醫(yī)學(xué)專家、健康家庭中心的負(fù)責(zé)人等。法院在裁判離婚時，若認(rèn)為當(dāng)事人對于子女探望權(quán)、撫養(yǎng)方式等爭執(zhí)激烈，審理法官可勸告當(dāng)事人利用子女問題解決會議確定合理的解決方式。子女問題解決會議有權(quán)委托健康家庭中心對父母提供咨詢服務(wù)或進(jìn)行心理檢查，也可委托專家提供咨詢服務(wù)。子女問題解決會議得出處理結(jié)論后，應(yīng)將有關(guān)意見提交給審理法官，法官可參照該意見進(jìn)行判決。

審理法官還可以根據(jù)案件情況，勸告父母參加法院舉辦的“父母教育”活動，以促使父母雙方能夠?qū)ψ优畵狃B(yǎng)、探望權(quán)行使等問題達(dá)成一致意見。韓國最高法院認(rèn)為，在離婚案件中夫妻之間往往對立情緒強(qiáng)烈，可能更多關(guān)注自己的利益和需求，忽視子女利益的保護(hù)，對此，家庭法院在離婚案件中有必要通過實(shí)施父母離婚教育項(xiàng)目，避免子女利益被嚴(yán)重忽視［11］。

裁判離婚中的“父母教育”由法院調(diào)查官組織，主要從以下幾個方面對離婚父母進(jìn)行教育。(1)說明父母之間的爭議對子女的影響。在首爾法院，調(diào)查官經(jīng)常使用“父母教育共同研究會”制作的影像資料向父母闡明離婚對子女的不利影響，通過這些真實(shí)的案例，讓父母認(rèn)識到離婚后子女問題的重要性。(2)分析父母的心理狀態(tài)。家庭法院調(diào)查官會幫助當(dāng)事人分析糾紛產(chǎn)生的原因，讓當(dāng)事人了解自己目前的心理狀態(tài)，審查自己的情感世界，勸告當(dāng)事人不要僅關(guān)注自己的事情，不要做出非理性行為。(3)分析離婚后子女的心理狀態(tài)，建議父母應(yīng)持的態(tài)度。家庭法院調(diào)查官將向當(dāng)事人說明父母離婚后，處于不同年齡階段的子女可能因離婚出現(xiàn)的心理、精神狀態(tài)，勸告父母針對子女的不同表現(xiàn)采取適當(dāng)?shù)男袆?，不要使離婚后的父母關(guān)系惡化，更不要迫使子女在父親和母親之間進(jìn)行關(guān)系選擇。法院還會提醒父母離婚會帶來一些無法預(yù)測的變化，應(yīng)盡量確保子女情緒的穩(wěn)定，支持子女繼續(xù)維持與祖父母、外祖父母、此前的朋友、老師之間的關(guān)系，告知當(dāng)事人雖已離婚但也應(yīng)在子女生日及其他重要節(jié)日時與子女共同度過，以使子女獲得安全感。(4)告知訴訟中應(yīng)保持的態(tài)度。家庭法院調(diào)查官將向離婚當(dāng)事人說明訴訟中雙方應(yīng)盡量平和地解決相關(guān)問題，避免訴訟給子女帶來惡性影響，告知父母離婚本身實(shí)際上并不在于父母誰勝訴誰敗訴，重要的是解決涉及子女的相關(guān)問題。(5)講解家族法律知識。家庭法院調(diào)查官將告知當(dāng)事人訴訟中應(yīng)協(xié)商解決的事項(xiàng)，直接監(jiān)護(hù)人或者撫養(yǎng)人對子女財(cái)產(chǎn)的管理權(quán)、法律行為代理權(quán)的主要內(nèi)容。調(diào)查官還會仔細(xì)講解探望權(quán)的立法規(guī)定，讓父母了解探望權(quán)不僅僅是父母的權(quán)利，也是子女接受父母探望的權(quán)利，探望權(quán)對子女的健康成長至關(guān)重要。

離婚父母指導(dǎo)會及父母教育制度始于2008 年，起初各地做法不一，目前各地做法差異不大。裁判離婚中的子女問題解決會議制度最初由首爾家庭法院嘗試建立，約在2010 年中期普及到韓國全國。2010 年8 月，韓國成立“父母教育共同研究會”，會員為家庭法院的法官以及法院調(diào)查官。為了更好地促進(jìn)全國家庭法院實(shí)施父母教育活動，該研究會制定了“雙親教育指針手冊”供各地法院參考，并編寫教育輔助資料《父母》，還經(jīng)常組織法官及調(diào)查官舉辦業(yè)務(wù)交流會。裁判離婚中的父母教育制度并未在韓國《民法典》中規(guī)定，因此，有人認(rèn)為判決離婚前實(shí)施這一制度似乎缺乏法律根據(jù)。對此，韓國最高法院于2012 年9 月19 日出臺了《家事裁判、家事調(diào)解以及協(xié)議離婚意思確認(rèn)程序中的子女撫養(yǎng)說明指針》，規(guī)定法官出于保護(hù)未成年子女福祉的需要，可以勸告離婚當(dāng)事人參加子女撫養(yǎng)說明會。最高法院出臺的這一指針不但解決了實(shí)施父母教育的正當(dāng)性問題，還為法官實(shí)施父母教育提供了具體的規(guī)則。

三、對我國的啟示

韓國是亞洲國家中家事訴訟程序較為完善的國家之一，其建立的離婚指導(dǎo)制度、子女問題解決會議制度、父母離婚教育制度在亞洲都屬首創(chuàng)。近幾年的司法實(shí)踐表明，這些制度對保障子女福祉發(fā)揮了重要作用，也緩和了離婚案件中父母的對峙情緒。目前，我國并未像韓國那樣制定單獨(dú)的《家事訴訟程序法》，更未在家事訴訟中確立子女利益最大化及職權(quán)探知原則等。對于離婚案件來說，法官主要關(guān)注的是哪一方有過錯、是否準(zhǔn)許離婚，而子女的撫養(yǎng)方式、被探望權(quán)利等問題不是審理重點(diǎn)，甚至只要當(dāng)事人對子女撫養(yǎng)問題達(dá)成一致意見，法官并不對協(xié)議內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查(比如撫養(yǎng)費(fèi)支付方式和金額、支付能力等)。對于探望權(quán)的約定，法官更為忽視，很少有法官要求當(dāng)事人對探望權(quán)行使做出合意，即使當(dāng)事人之間達(dá)成合意，法官也不關(guān)注探望權(quán)行使的合理性問題。更應(yīng)注意的是，我國離婚訴訟中未建立社會機(jī)構(gòu)及專家協(xié)助、離婚指導(dǎo)、離婚教育等制度，離婚案件中的當(dāng)事人及其子女的心理狀態(tài)被嚴(yán)重忽視，當(dāng)事人之間的對話和溝通缺乏法院的推動。法院也很少提醒當(dāng)事人離婚訴訟之重點(diǎn)是如何保護(hù)子女利益，而不是當(dāng)事人自己情緒的宣泄和利益的爭奪?？傊?，在我國離婚程序中法官只是拘泥于離婚標(biāo)準(zhǔn)的判斷，而不是關(guān)注如何防止離婚案件對家庭及其子女造成不利影響。基于此，我國有必要認(rèn)真審視家事案件審理程序之不足，借鑒韓國等國家的立法及司法經(jīng)驗(yàn)，盡快通過修改《婚姻法》確立子女利益最大化原則，并完善相應(yīng)的離婚訴訟程序。

第一，取消登記離婚制度。我國允許夫妻到婚姻登記機(jī)關(guān)登記離婚，登記離婚的前提是當(dāng)事人之間就離婚、子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)處理等達(dá)成協(xié)議。登記機(jī)關(guān)處理離婚案件的弊端在于，婚姻登記機(jī)關(guān)實(shí)際上僅對離婚意思進(jìn)行確認(rèn)，并不審查有關(guān)子女撫養(yǎng)約定的合理性，不利于子女福祉的保護(hù)。而且，婚姻登記機(jī)關(guān)工作人員并非婚姻法專家，即使有意處理子女撫養(yǎng)問題，也可能力不從心。因此，應(yīng)當(dāng)取消登記離婚制度，法院應(yīng)為處理離婚案件的唯一機(jī)關(guān)。

第二，建立法院對離婚協(xié)議的實(shí)質(zhì)性審查制度。實(shí)質(zhì)性審查的目的是判斷協(xié)議中子女撫養(yǎng)、探望權(quán)行使的合意是否具備合理性，是否有利于子女的健康成長，例如，通過調(diào)查當(dāng)事人的家庭環(huán)境、人格特征、經(jīng)濟(jì)收入、興趣愛好、行為習(xí)慣、社會聲譽(yù)、健康狀況等確定撫養(yǎng)方式及探望權(quán)行使方法是否可行。當(dāng)然，法院應(yīng)當(dāng)配置合格的調(diào)查人員，對此，有必要建立專門的法院調(diào)查官制度，調(diào)查官應(yīng)符合年齡較長和具備豐富的法律、社會學(xué)、心理學(xué)、教育學(xué)知識等條件。法院調(diào)查官有權(quán)對未成年子女進(jìn)行詢問，了解其對探望權(quán)行使方式的意見，有權(quán)對子女所在學(xué)校、親屬、鄰居等進(jìn)行詢問，以確認(rèn)子女所發(fā)表的意見是否符合實(shí)際狀況。當(dāng)然，建立法院調(diào)查官制度是一項(xiàng)系統(tǒng)和復(fù)雜的工作，必須對此進(jìn)行認(rèn)真的研討和論證，這已超出本文寫作的目的，故在此不做過多論述。

第三，建立離婚父母的“離婚教育”制度。離婚可能給子女造成心理障礙，影響其未來的生活和成長。離婚教育制度有利于使夫妻雙方在離婚過程中保持理性、避免在子女面前發(fā)生爭執(zhí)，促進(jìn)雙方共同與子女進(jìn)行交流，告知子女父母離婚后會繼續(xù)關(guān)心其成長;有利于父母根據(jù)子女性格特點(diǎn)，消除離婚對子女造成的心理負(fù)擔(dān)，幫助當(dāng)事人制定離婚后如何與子女保持良好關(guān)系的計(jì)劃，以及告知當(dāng)事人如何讓子女適應(yīng)離婚后可能變化的環(huán)境、繼續(xù)保持此前的人際關(guān)系等。筆者認(rèn)為，對于有未成年子女的離婚案件，可將離婚教育設(shè)置為離婚案件的前置程序，當(dāng)事人有義務(wù)參加，負(fù)責(zé)實(shí)施離婚教育的任務(wù)可由資深法官、法院調(diào)查官或聘請的社會人士承擔(dān)。最高人民法院可出臺有關(guān)離婚教育的基本程序規(guī)則，允許地方法院在不違背基本規(guī)則和子女利益最大化原則的基礎(chǔ)上進(jìn)行創(chuàng)新。

［2］［7］宋賢鐘 二宮周平：《韓國における?yún)f(xié)議離婚制度の改革と當(dāng)事者の合意形成支援》，載《立命館法學(xué)》，2012 年第3 號。

［5］姜海順：《韓國協(xié)議離婚立法對中國的啟示》，載《延邊大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)》，2010 年第5 期。