我國天使投資的法律制度完善

◎王增玉 孫春輝（南開大學(xué)，天津300042）

我國天使投資的法律制度完善

◎王增玉 孫春輝（南開大學(xué)，天津300042）

天使投資對(duì)解決高新技術(shù)企業(yè)早期融資起著重要作用，但目前為止，我國沒有出臺(tái)規(guī)范天使投資的統(tǒng)一法律制度，這不利于我國天使投資的規(guī)范管理和健康發(fā)展。本文通過比較國外的天使投資制度，為我國天使投資法律制度的完善提供指引，以更好的促進(jìn)我國天使投資的發(fā)展。

天使投資 法律制度

近年來，天使投資在我國發(fā)展迅速，有效的解決了部分中小企業(yè)的融資問題，但由于相關(guān)法律制度的缺失，阻礙了天使投資的發(fā)展，政府必須從天使投資的概念界定、法律制度等方面加強(qiáng)對(duì)天使投資的規(guī)范并對(duì)其加以鼓勵(lì)。

1 天使投資的概念

天使投資起源于19世紀(jì)的紐約百老匯，至今已有100多年的歷史，特指富人出資資助自己喜歡的戲劇演出，這些富人并不追求回報(bào)，只為幫演員實(shí)現(xiàn)夢(mèng)想，因此被稱為“天使”。盡管在美國和其他一些國家天使投資的研究已有很長時(shí)間，但目前仍然沒有關(guān)于天使投資(人)的統(tǒng)一的定義。我國目前已出臺(tái)的政策主要從投資階段來界定天使投資。如《江蘇省天使投資引導(dǎo)資金管理暫行辦法》規(guī)定：天使投資作為一種早期、分散、小型的長期權(quán)益性資本投資行為，通過對(duì)具有發(fā)展?jié)摿?、處于種子期或初創(chuàng)期科技型中小企業(yè)進(jìn)行權(quán)益投資，以期被投資企業(yè)發(fā)展成熟后，再通過權(quán)益轉(zhuǎn)讓獲得資本增值收益。本辦法所稱的種子期或初創(chuàng)期科技型小微企業(yè)，是指主要從事國家和省重點(diǎn)發(fā)展的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)、戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)內(nèi)的高新技術(shù)產(chǎn)品研究、開發(fā)、生產(chǎn)和服務(wù)，成立3年以下的非上市科技型企業(yè)。

2 我國天使投資的發(fā)展現(xiàn)狀

據(jù)統(tǒng)計(jì),2013年中國天使投資共發(fā)生169起，涉及投資金額2.01億美元，投資案例數(shù)和投資金額分別同比增長24.3%和256.5%。而由天使投資機(jī)構(gòu)參與發(fā)起的投資案例為120起，涉及投資金額1.49億美元，機(jī)構(gòu)投資者平均每起案例投資金額為124.08萬美元。

2.1 我國現(xiàn)行有關(guān)天使投資的政策

到目前為止，已有江蘇省、寧波市、深圳、武漢、天津頒布出臺(tái)了有關(guān)鼓勵(lì)天使投資的政策。這些政策主要包括以下幾個(gè)方面：

2.2 我國發(fā)展天使投資的障礙

2.2.1 信用體系不完善。完善的信用體系是資本市場(chǎng)的靈魂，對(duì)資本市場(chǎng)的發(fā)展壯大具有重要作用，但我國現(xiàn)階段仍未建立起完善的信用體系，導(dǎo)致天使投資人搜尋成本過高，失信人違約成本過低，不利于天使投資的發(fā)展。

2.2.2 政府鼓勵(lì)政策的相對(duì)單一性。目前政府對(duì)天使投資的鼓勵(lì)政策主要是稅收優(yōu)惠政策和政府引導(dǎo)基金，缺乏其他方面的支持如對(duì)被投資企業(yè)的信用擔(dān)保、產(chǎn)品的政府采購等制度。

2.2.3 企業(yè)產(chǎn)權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度不足。對(duì)于初創(chuàng)期的高新技術(shù)企業(yè)來說，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是企業(yè)最重要的資產(chǎn)，若在首輪融資過程中，知識(shí)產(chǎn)權(quán)就受到侵犯，不利于融資企業(yè)的長期發(fā)展，但我國現(xiàn)行法律對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度不夠，間接損害了天使投資的利益。

3 國外鼓勵(lì)天使投資發(fā)展的制度

3.1 建立認(rèn)證投資者制度

由于天使投資的高風(fēng)險(xiǎn)性，為保證天使投資市場(chǎng)的有序發(fā)展，保證天使投資人在投資失敗情況下，也不影響正常生活，美國聯(lián)邦證券法D條款501條確定了認(rèn)證投資人制度，要求投資時(shí)個(gè)人或家庭凈資產(chǎn)除去主要住所，超過100萬美元；或最近兩年每年收入都超過20萬美元的單身人士或夫妻雙方收入超過30萬美元，而且能合理預(yù)期近幾年能保持這樣的水平。[1]允許企業(yè)向數(shù)量不限的認(rèn)證投資者銷售金融證券，但限制向非認(rèn)證投資者銷售金融證券的數(shù)量。

3.2 多層次的稅收優(yōu)惠制度

1977-1986年的十年間,美國政府通過降低資本收益稅(從最初的49%下降到20%),并實(shí)施《股票期權(quán)鼓勵(lì)法》使得天使投資迅猛發(fā)展,1986年達(dá)到100億美元,投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)3萬家,是有記錄以來天使投資第一次超過機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)投資(同期機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)投資不過46億美元,融資企業(yè)674家)。[2]私人資本增值稅僅能惠及投資成功獲得收益的天使投資，投資失敗的天使投資無從受益。在2006年，美國有18個(gè)州為天使投資提供稅收抵免，抵免率從10%～100%不等，其中夏威夷州對(duì)高科技投資實(shí)行100%的稅收抵免。

3.3 建立政府引導(dǎo)基金及政府補(bǔ)助體系

政府引導(dǎo)基金的目的是激勵(lì)投資者為早期的企業(yè)提供融資支持，比利時(shí)的企業(yè)天使投資計(jì)劃是對(duì)政府引導(dǎo)基金的一個(gè)創(chuàng)新，允諾只要企業(yè)能從天使那里獲得一定的融資，政府就提供一筆貸款給該公司。[3]同時(shí)完善政府補(bǔ)助政策，這些政策主要包括提供直接補(bǔ)助和虧損補(bǔ)貼，以減少天使投資的風(fēng)險(xiǎn)。

3.4 完善的政府擔(dān)保制度

政府的擔(dān)保制度主要包括股權(quán)擔(dān)保制度和信用擔(dān)保制度。股權(quán)擔(dān)保是指?jìng)鶆?wù)人或第三人（擔(dān)保人）以其所擁有的股權(quán)作為擔(dān)保物權(quán)標(biāo)的物而設(shè)立的擔(dān)保。在大陸法系，股權(quán)擔(dān)保的主要形式為股權(quán)質(zhì)權(quán)。在英美法系，股權(quán)擔(dān)保的主要形式有質(zhì)權(quán)、抵押、留置以及浮動(dòng)擔(dān)保等多種方式。典型的例子如澳大利亞的股權(quán)資本擔(dān)保計(jì)劃，這項(xiàng)計(jì)劃對(duì)中小企業(yè)的股本融資進(jìn)行100%的擔(dān)保，條件是投資者擁有企業(yè)少于50%的股份， 投資回報(bào)率和企業(yè)的利潤相關(guān)， 而且投資期為10年以上。自該項(xiàng)計(jì)劃推出后, 已經(jīng)支持了310 家企業(yè)的8900萬歐元的股權(quán)投資。[4]美國制定的《信用擔(dān)保法》由小企業(yè)局(SBA)承擔(dān)對(duì)高新技術(shù)小企業(yè)的銀行貸款擔(dān)保,貸款在15.5萬美元以下的擔(dān)保90%,貸款在15.5～25萬美元之間的擔(dān)保85%。1993年進(jìn)一步規(guī)定銀行向創(chuàng)業(yè)企業(yè)的貸款可占項(xiàng)目總投資的90%,如果創(chuàng)業(yè)企業(yè)破產(chǎn),政府負(fù)責(zé)賠償90%。大多數(shù)OECD成員國政府都對(duì)金融機(jī)構(gòu)向小企業(yè)提供的特別貸款提供擔(dān)保，如英國的企業(yè)投資計(jì)劃和風(fēng)險(xiǎn)資本依托基金、法國的中小企業(yè)融資擔(dān)保公司和芬蘭的擔(dān)保委員會(huì)。[5]

3.5 完善的政府采購制度

綜觀世界上科技發(fā)達(dá)的經(jīng)濟(jì)體為促進(jìn)本國高新技術(shù)企業(yè)的發(fā)展大都采取政府采購的政策，高新技術(shù)企業(yè)是天使投資主要的投資對(duì)象，也就間接保護(hù)了天使投資。如貝爾實(shí)驗(yàn)室研究出的晶體管，美國政府不但資助了部分研究和開發(fā)費(fèi)用，還借助政府采購保證了市場(chǎng)發(fā)展的前景。韓國政府通過有關(guān)法律、法規(guī)，嚴(yán)格規(guī)定政府盡可能購買中小企業(yè)的產(chǎn)品。

3.6 建立完善的天使投資網(wǎng)絡(luò)和天使投資團(tuán)體

要實(shí)現(xiàn)天使投資與融資企業(yè)的順利對(duì)接，需要順暢的溝通渠道，在天使投資市場(chǎng)發(fā)達(dá)的國家建立天使投資網(wǎng)絡(luò)或天使投資團(tuán)體，通過他們的中介作用有效地溝通創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資者。1990年歐洲只有52個(gè)天使投資網(wǎng)絡(luò), 其中英國占92% (48個(gè))；但是到了2006年，歐洲有282個(gè)天使投資網(wǎng)絡(luò), 其中英國占36% (101個(gè))。韓國小企業(yè)管理局引入韓國創(chuàng)業(yè)網(wǎng)(KVM)，為風(fēng)險(xiǎn)機(jī)構(gòu)和創(chuàng)業(yè)投資公司提供相關(guān)信息。新興科技互聯(lián)網(wǎng)賦予傳統(tǒng)的天使投資獲取方式以新的活力,天使投資網(wǎng)絡(luò)在世界各國越來越發(fā)揮著不可替代的作用。[6]

4 我國天使投資的制度完善

為鼓勵(lì)我國天使投資的發(fā)展，應(yīng)在借鑒國外經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上結(jié)合我國現(xiàn)狀，完善相關(guān)制度。

4.1 建立健全我國的信用體系

完善的信用體系對(duì)于多層次資本市場(chǎng)的健康發(fā)展具有重要作用，政府應(yīng)在這方面起主導(dǎo)作用。據(jù)悉，我國將建立以公民身份證號(hào)碼和組織機(jī)構(gòu)代碼為基礎(chǔ)的統(tǒng)一社會(huì)信用代碼制度，到2017年，將建成集合金融、工商登記、稅收繳納、社保繳費(fèi)、交通違章等信用信息的統(tǒng)一平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)資源共享。這項(xiàng)制度對(duì)于完善我國社會(huì)信用體系,提高公民守信意識(shí)，降低天使投資的信息搜索成本等各方面具有重要意義，有利于促進(jìn)我國天使投資的發(fā)展。

4.2 建立統(tǒng)一的合格天使投資人制度及天使投資登記備案制度

為規(guī)范天使投資業(yè)的發(fā)展，2013年，天使匯等機(jī)構(gòu)和組織推出了國內(nèi)首個(gè)“中國天使投資合格投資人規(guī)則”，該規(guī)則的出臺(tái)對(duì)我國天使投資行業(yè)有一定的引導(dǎo)作用，并不具有強(qiáng)制性。

此外，我國可以根據(jù)國情建立適當(dāng)?shù)奶焓雇顿Y人門檻，并對(duì)合格的天使投資人實(shí)行備案制度，以對(duì)其實(shí)施更好的鼓勵(lì)政策。目前，我國深圳和寧波已出臺(tái)相關(guān)的天使投資備案登記辦法。

對(duì)天使投資個(gè)人或機(jī)構(gòu)進(jìn)行備案管理，是為了促進(jìn)其規(guī)范運(yùn)行，并對(duì)其實(shí)施相應(yīng)的優(yōu)惠措施或補(bǔ)助政策，所以，各地可根據(jù)本地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r等，設(shè)立合適的天使投資人準(zhǔn)入門檻，并對(duì)非合格天使投資人的投資進(jìn)行充分的信息披露，提示風(fēng)險(xiǎn)。

4.3 完善政府采購制度

我國已制定了政府采購方面的決定、法律。1999年8月《中共中央國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新發(fā)展高科技實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定》提出：“實(shí)行政府采購政策，通過預(yù)算控制、招投標(biāo)等形式，引導(dǎo)和鼓勵(lì)政府部門、企事業(yè)單位擇優(yōu)購買國內(nèi)高新技術(shù)及其設(shè)備和產(chǎn)品?！?003年開始實(shí)施的《政府采購法》第九條規(guī)定:政府采購應(yīng)當(dāng)有助于實(shí)現(xiàn)國家的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展政策目標(biāo)，包括保護(hù)環(huán)境，扶持不發(fā)達(dá)地區(qū)和少數(shù)民族地區(qū)，促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展等。這為政府采購國內(nèi)高新技術(shù)產(chǎn)品，促進(jìn)企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新提供了更強(qiáng)的保障。但該規(guī)定僅為原則性指引，缺乏具體的操作程序，建議完善政府采購本國貨物過程中要向接受天使投資的高新技術(shù)產(chǎn)品傾斜，并制定具體的操作程序，以擴(kuò)大天使投資的高新技術(shù)企業(yè)產(chǎn)品的銷路，促進(jìn)高新技術(shù)企業(yè)的成長，降低天使投資的風(fēng)險(xiǎn)。

4.4 完善相關(guān)的稅收優(yōu)惠制度

我國到目前為止，并沒有針對(duì)天使投資的專門的稅收優(yōu)惠政策，2009年國家稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)于實(shí)施創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠問題的通知》中，提出創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)采取股權(quán)投資方式投資于未上市的中小高新技術(shù)企業(yè)2年（24個(gè)月）以上，凡符合條件的，可以按照其對(duì)中小高新技術(shù)企業(yè)投資額的70%，在股權(quán)持有滿2年的當(dāng)年抵扣該創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的應(yīng)納稅所得額；當(dāng)年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣。但該通知并沒有包括作為天使投資中的個(gè)人投資者。根據(jù)我國現(xiàn)行《稅法》規(guī)定，天使投資者的投資收益“資本利得，紅利所得”應(yīng)按20%的稅率繳納個(gè)人所得稅，但對(duì)投資后損失卻沒有相應(yīng)的補(bǔ)償政策，這不利于激發(fā)天使投資者的積極性。筆者認(rèn)為，天使投資比風(fēng)險(xiǎn)投資具有更高的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)享有比風(fēng)險(xiǎn)投資更高的稅收優(yōu)惠措施及相應(yīng)的補(bǔ)償措施，因此，可由國務(wù)院相關(guān)部門出臺(tái)多層次的天使投資稅收優(yōu)惠政策和天使投資人出現(xiàn)投資損失后的補(bǔ)償制度。

4.5 建立完善的天使投資與創(chuàng)業(yè)企業(yè)的溝通渠道

在高科技技術(shù)快速發(fā)展的今天，天使投資的效率和風(fēng)險(xiǎn)防范成為天使投資必須面對(duì)的問題。一方面，好的商業(yè)機(jī)會(huì)稍縱即逝，因此天使投資必須追求效率；另一方面，若僅追求效率而忽略風(fēng)險(xiǎn)防范，可能會(huì)帶來更大的損失。因此，可由政府主導(dǎo)建立天使投資網(wǎng)絡(luò)等信息溝通平臺(tái)，減少信息的不對(duì)稱，實(shí)現(xiàn)天使投資與互聯(lián)網(wǎng)的完美結(jié)合，同時(shí)政府要對(duì)融資企業(yè)盡到合理的審查義務(wù)，減少天使投資的風(fēng)險(xiǎn)。在這方面，我國也正在積極完善相關(guān)制度，如最近證監(jiān)會(huì)對(duì)股權(quán)式眾籌要出臺(tái)相關(guān)監(jiān)管政策，就很好的說明了這一點(diǎn)。

4.6 營造良好的保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法治環(huán)境

知識(shí)產(chǎn)權(quán)是高科技企業(yè)的核心資源，對(duì)企業(yè)的價(jià)值及后續(xù)發(fā)展作用重大，若對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度不足，對(duì)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)懲罰力度不夠，就會(huì)減損企業(yè)的價(jià)值，從而間接地影響天使投資的收益，不利于天使投資的發(fā)展。因此，首先應(yīng)修改《專利法》等加大對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度和對(duì)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的懲罰力度；其次引導(dǎo)企業(yè)對(duì)自己的專有技術(shù)及時(shí)申報(bào)專利獲得國家保護(hù)或作為商業(yè)秘密加以保護(hù)。同時(shí)，企業(yè)在融資過程中要加強(qiáng)對(duì)相關(guān)專利和商業(yè)秘密的保護(hù)，如在融資之前，要簽訂相關(guān)的保密協(xié)議等。

4.7 完善對(duì)天使投資者損失的民事賠償制度

天使投資者在投資過程中因信息不對(duì)稱等原因，極易因被投資者的虛假陳述、誤導(dǎo)性陳述、遺漏等原因遭受損失，若被投資者觸犯刑法會(huì)追究其刑事責(zé)任，但對(duì)天使投資者的民事賠償制度不完善。因此，在相關(guān)立法中，不僅要追究被投資者的刑事責(zé)任還要加大民事賠償力度，完善民事責(zé)任分配，真正使市場(chǎng)違法失信主體付出必要的經(jīng)濟(jì)成本和代價(jià)，最大限度的維護(hù)天使投資者的利益。

5 結(jié)語

2012年召開了第一屆天使投資人大會(huì)被稱為天使投資元年。2013年被稱為天使投資的轉(zhuǎn)折之年，這一年，在投資市場(chǎng)中，種子期、初創(chuàng)期投資比重從24%左右漲到51%，有眾多天使投資協(xié)會(huì)成立，推動(dòng)了天使投資的發(fā)展，證監(jiān)會(huì)及地方政府也都出臺(tái)了相關(guān)政策積極促進(jìn)天使市場(chǎng)的發(fā)展。現(xiàn)階段，政府應(yīng)在現(xiàn)有各地政策的基礎(chǔ)上，學(xué)習(xí)借鑒國外的經(jīng)驗(yàn)，完善我國的天使投資制度，以促進(jìn)天使投資在我國的蓬勃發(fā)展。

[1]https://www.sec.gov/answers/accred.htm，2014年5月19日訪問.

[2]Jeffrey E.Sohl , William Rosenberg.The US Angel and Venture Capital Market Recent Trends and Developments[J]The Journal of Private Equity,2003(6):7-17.

[3]Joshua Lerner.“Angel”financing and public policy: An overview [ J ] Journal of Banking & Finance, (1998)

[4]鄧超,鄭元婷,王昌東.政府促進(jìn)天使投資發(fā)展的國際比較及啟示，經(jīng)濟(jì)問題探索[J]，2010(1).

[5]李華,王鵬.“天使投資”在OECD國家的運(yùn)作-兼論“天使資”在我國的發(fā)展前景[J]，國際金融，2003（4）.

[6]陳紅輝,趙正堂.天使投資：我國的現(xiàn)狀、問題及對(duì)策[J]，市場(chǎng)周刊，2004(8).