芻議異議股東股份回購請求權(quán)的行使條件

【摘 要】異議股東股份回購請求權(quán)作為一種在特定情況下允許異議股東退出公司的自我救濟(jì)方式，有其獨(dú)特的特征和作用，同時，在行使該權(quán)利時也需要一些特定的條件，這些條件具體包括行使的主體、行使的情形以及行使的程序等，而這些條件亟待我國相關(guān)立法完善。

【關(guān)鍵詞】異議股東；股份回購請求權(quán)；行使條件

異議股東股份回購請求權(quán)，是指當(dāng)公司股東（大）會基于資本多數(shù)決原則影響公司結(jié)構(gòu)和股東利益的實質(zhì)性變更事項作出決議時，持反對意見的股東有表示異議，并要求公司對其所持有的股份進(jìn)行回購，從而退出公司的權(quán)利。研究異議股東股份回購請求權(quán)的行使條件就是研究行使該權(quán)利的主體、情形以及程序問題。

一、異議股東股份回購請求權(quán)行使的主體

由我國《公司法》相關(guān)規(guī)定可知，我國的異議股東股份回購請求權(quán)的行使主體包括有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東，但相關(guān)公司立法并沒有對股份回購請求權(quán)適用的股東范圍作出明確的規(guī)定，而從僅有的規(guī)定可以推定出我國目前適用的股東范圍只限于股份的持有人即登記股東。根據(jù)國外立法，現(xiàn)已確定的可以行使異議股東股份回購請求權(quán)的股東有登記股東和受益股東。受益股東，是指自己不持有股票，股票由投資信托機(jī)構(gòu)或者作為登記股東的代管人持有，而自己享受收益的股東。受益股東雖然并非股票的持有人，但卻是股票受益的所有人，其關(guān)注股份的收益回報是必然的，而能夠行使異議股東股份回購請求權(quán)的情形往往是會影響到公司經(jīng)營管理進(jìn)而影響股票收益的情形。因此，我國立法應(yīng)借鑒國外的立法，將受益股東及代表受益股東的登記股東納入異議股東股份回購請求權(quán)的行使主體中。至于無表決權(quán)股東，出于其合法的股東資格及對中小股東保護(hù)的要求，將其列為異議股東股份回購請求權(quán)的行使主體無疑是必要的。同時，由于我國承認(rèn)出資瑕疵股東的股東資格，因此，異議股東股份回購請求權(quán)的行使主體也應(yīng)將其涵蓋在內(nèi)。

二、異議股東股份回購請求權(quán)行使的情形

異議股東股份回購請求權(quán)是在特定情形下允許股東從公司退出的權(quán)利，這里所說的特定情形是指股東（大）會對影響公司結(jié)構(gòu)和股東利益的實質(zhì)性變更的重大事項作出決議。我國現(xiàn)行立法對異議股東股份回購請求權(quán)的行使情形是分股份有限公司和有限責(zé)任公司而分別規(guī)定的，但無論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，其行使情形的范圍都過于狹窄，這一點(diǎn)在股份有限公司的規(guī)定上尤為突出。我國規(guī)定的異議股東股份回購請求權(quán)的行使情形主要包括公司的合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)、通過修改章程使公司存續(xù)以及我國立法獨(dú)創(chuàng)的利潤分配等，但這些情形已經(jīng)不能完全適應(yīng)當(dāng)代社會和經(jīng)濟(jì)的要求，為此，筆者認(rèn)為應(yīng)將以下情形納入我國異議股東股份回購請求權(quán)的行使情形之中：

1.公司合并與分立。公司的合并與分立是公司基本組織機(jī)構(gòu)的重大變更，因而絕大多數(shù)的國家立法都將其列為特別表決事項。在公司合并與分立的過程中，占控制地位的大股東由于其自身所持股份數(shù)額的優(yōu)勢，因而在股東（大）會的表決上也占有優(yōu)勢，往往掌握著決議通過與否的決定權(quán)。因此，為了平衡大股東與中小股東之間的利益關(guān)系，應(yīng)將公司合并與分立列為異議股東股份回購請求權(quán)的適用情形之一。

2.重大資產(chǎn)變動。一個公司所擁有的資產(chǎn)是其進(jìn)行運(yùn)作和經(jīng)營的基礎(chǔ)，公司的獨(dú)立責(zé)任恰是以其擁有的全部資產(chǎn)對其債務(wù)負(fù)責(zé)。因此，當(dāng)公司的重大資產(chǎn)發(fā)生變動時，必然會使公司的結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化。對于公司的重大資產(chǎn)，此處應(yīng)作廣義理解，即既包括事實上在公司運(yùn)營過程中具有重大意義的資產(chǎn)，亦包括由公司章程約定的與重大資產(chǎn)具同等地位須經(jīng)股東（大）會表決方能處置的資產(chǎn)。公司的重大資產(chǎn)變動，包括公司資產(chǎn)的出售出租和以其他方式處分公司財產(chǎn)以及公司資本的變動。公司資產(chǎn)出售中最為熟悉的形式就是轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)，在該種情況下，享有異議股東股份回購請求權(quán)的不僅是轉(zhuǎn)讓方的股東，也應(yīng)該包括受讓方的股東。公司資本的變動包括公司的增資、減資以及發(fā)行新股等多種形式，在上述情形下，公司的資本會發(fā)生變化，這可能與股東的預(yù)期投資不相符合，從而影響股東對公司盈利能力的期待，進(jìn)而使得股東的利益受到損害。

3.公司章程變更。“公司章程是由公司全體發(fā)起人（或全體股東）依法共同制定的、規(guī)范公司組織與行為、調(diào)整公司與股東之間、公司與管理者之間、股東與股東之間、股東與管理者之間關(guān)系的公司內(nèi)部活動準(zhǔn)則，是公司必不可少的綱領(lǐng)性文件”。公司章程被譽(yù)為“公司的憲法”，具有平衡公司和股東利益的重要作用。公司章程變更，“謂變更為公司組織及活動之根本規(guī)則之實質(zhì)意義之章程，而非變更記載該根本規(guī)則之書面形式意義之章程”。在異議股東股份回購請求權(quán)適用的公司章程變更這一情形下，應(yīng)是對公司結(jié)構(gòu)和股東利益影響重大的章程變更。

4.公司章程規(guī)定的其他情形。本著公司自治的原則，當(dāng)公司章程規(guī)定的其他情形可以適用異議股東股份回購請求權(quán)的時候，除非其規(guī)定與國家的法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定相違背，否則就應(yīng)該承認(rèn)其的合法有效性，允許該約定的適用。

三、異議股東股份回購請求權(quán)的行使程序

權(quán)利的行使需要有程序的保障，異議股東股份回購請求權(quán)也是一樣，但目前我國《公司法》對于異議股東股份回購請求權(quán)的行使程序只是略有提及，不甚明確，在實踐中未免難于把握。對此，筆者建議按照以下步驟建立一套完善的異議股東股份回購請求權(quán)的行使程序，以實現(xiàn)該制度的有序運(yùn)行。

1.公司告知股東享有提出異議的權(quán)利。在股東（大）會召開之前，公司必須先行通知股東，同時，在該通知中，對符合提起異議股東股份回購請求權(quán)的待決議事項，公司應(yīng)明示股東享有該項權(quán)利，并且應(yīng)告知其享有權(quán)利的具體內(nèi)容和行使方式。

2.異議股東提前作出書面反對通知。股東在接到公司的通知后，如果對符合提起異議股東股份回購請求權(quán)的待決議事項有異議的，應(yīng)該在股東（大）會對此事項進(jìn)行表決之前以書面形式作出反對的表示。

3.異議股東出席股東（大）會再次提出異議。對于該程序，需要說明的是，有一個例外，即“公司分割或與他公司合并時，股東在股東會集會前或集會中，以書面表示異議或以口頭表示異議經(jīng)記錄者，得放棄表決權(quán)，而請求公司按當(dāng)時公平價格收買其股份，公司應(yīng)其請求而收買之情形”。因此，對于異議股東股份回購請求權(quán)的行使，異議股東出席股東（大）會再次表示異議是原則，放棄表決權(quán)是例外，但無論是否再次表示異議，股東都應(yīng)出席股東（大）會，這是對其行使權(quán)利的嚴(yán)肅性的體現(xiàn)。

4.異議股東書面請求公司收購其股份。在股東（大）會對待決議事項表決通過后，公司應(yīng)向異議股東發(fā)出可以行使異議股東股份回購請求權(quán)的通知，異議股東在收到通知后的一定時期內(nèi)，應(yīng)以書面形式請求公司購買其股份。在提出書面通知后，異議股東還應(yīng)將其所持股份的股票證書向公司交存。

5.公司確定股份回購價格并支付價款。異議股東股份回購請求權(quán)是為保障中小股東權(quán)利而創(chuàng)制的，因此，在回購其股份時，公司應(yīng)根據(jù)當(dāng)時市場的情形，來確定公平合理的回購價格。

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