禁止令執(zhí)行若干問題的調(diào)查研究

【摘 要】為確保緩刑、管制的執(zhí)行效果，有效維護社會秩序，刑法修正案（八）確立了禁止令制度。實踐中，禁止令的適用現(xiàn)狀基本符合制度設(shè)計的初衷，但在規(guī)范性、必要性、針對性、可行性方面也暴露出一些問題。我們針對禁止令執(zhí)行若干問題通過文獻資料、問卷調(diào)查、數(shù)理統(tǒng)計、邏輯分析等方法，做了一個調(diào)查研究，為進一步完善禁止令制度，提出若干可行性建議。

【關(guān)鍵詞】禁止令；刑法執(zhí)行；現(xiàn)狀

1、問題的提出

2011年4月28日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合頒布了《關(guān)于對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關(guān)問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《規(guī)定》）。這一司法解釋，用13個條文對禁止令的適用對象、適用范圍及內(nèi)容、適用期限等作了相對具體的規(guī)定。禁止令制度的設(shè)立是中國社會管理及法律實踐的重要革新，是對管制犯、緩刑犯具體執(zhí)行監(jiān)管措施的重要舉措。但禁止令能否做到令行禁止，如何在執(zhí)行過程中嚴(yán)格把握設(shè)立禁止令制度的初衷，作為主要負(fù)責(zé)實施的社區(qū)矯正機構(gòu)能否確保禁止令不至于變成一紙空文？是很多司法行政機關(guān)和社區(qū)矯正成員單位面臨的新問題，也是社區(qū)矯正執(zhí)法人員面臨的困惑。課題立足當(dāng)前禁止令制度執(zhí)行的現(xiàn)狀、社區(qū)矯正機構(gòu)在執(zhí)行過程中遇到的問題及其原因進行分析，并就如何改進該項制度提供一點參考意見。

2、研究方法

2.1文獻資料法。網(wǎng)上和圖書館查閱有關(guān)國內(nèi)外有關(guān)禁止令的論著和研究文獻。對我國禁止令執(zhí)行背景的一些情況經(jīng)行了了解，掌握當(dāng)年的研究動態(tài)。

2.2訪談?wù){(diào)查法。通過實地去監(jiān)獄、社區(qū)矯正機關(guān)等地，并且與相關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)人進行訪談，對于“禁止令”實施現(xiàn)狀和所存在的問題進行了深入了解，也對問題的解決有了初步的認(rèn)識。

3、國外禁止令實施現(xiàn)狀

3.1英美法系相關(guān)的的刑罰制度。英美法系刑法規(guī)定了許多了種刑罰類型，但是與刑事禁止令類似的有以下幾種：

3.1.1保護觀察令。是指緩刑犯在緩刑期間應(yīng)該遵循的若干條件，并接受有關(guān)機關(guān)或人員的監(jiān)督指導(dǎo)，保證犯罪嫌疑人改過自新的制度。適用于罪行較輕，真誠悔改，表現(xiàn)較好的犯罪人，適用較廣。

3.1.2宵禁令。是一種社區(qū)令，適用于任何年齡階段被判刑的人。改令可以指出具體的宵禁時間和地點，可以要求被判刑的人不得進入某一場所，要求他們在晚上和周末呆在家里。

3.1.3禁入令。是指犯罪人在指定的時間內(nèi)不得進入特定的場所。

3.1.4職業(yè)限。是一種資格刑，是指一定期限內(nèi)禁止或限制被判刑的人從事特定的職業(yè)、商業(yè)或?qū)I(yè)的一種刑罰。

3.1.5剝奪駕駛權(quán)。是一種資格權(quán)，是對違反交通規(guī)則的犯罪人剝奪權(quán)利或資格的一種刑罰。英美法系的相關(guān)制度與刑事禁止令僅有內(nèi)容上的重合性和相似性，更多是區(qū)別。一、性質(zhì)不同刑事禁止令具有依附性，它必須依附于管制和緩刑；英美法系具有相關(guān)制度具有獨立性。二、內(nèi)容差異。刑事禁止令的內(nèi)容更加廣泛。三、適用群體不同。刑事禁止令的適用群體是特定的，適用于管制犯和緩刑犯，但英美法系的相關(guān)制度適用人群是廣泛的。

3.2大陸法系的刑罰相關(guān)制度

大陸法系的刑罰制度中限制人身自由的保安處分制度與中國的刑事禁止令有許多相似和差別。

3.2.1禁止執(zhí)業(yè)。是對于濫用其執(zhí)業(yè)或營業(yè)上的專業(yè)知識和特有關(guān)系而濕濕的故意犯罪行的，禁止在一定的期限內(nèi)或永久從事該職業(yè)或營業(yè)的保安處分。

3.2.2限制居住自由。限制居住自由，是限制犯罪嫌疑人在一定的時期內(nèi)未經(jīng)批準(zhǔn)不得搜自離開被限定的區(qū)域場所或住入被禁止區(qū)域的處分措施。

3.2.3保護觀察。保爐觀察，是指把犯人延緩收容在一定的設(shè)施內(nèi)，放在社會上加以監(jiān)督，在犯人違反條件時，再將其收咨在監(jiān)管設(shè)施內(nèi)的一種心理強制措施，借以促使犯罪人改過自新的目的。

大陸法系的保安處分制度與刑事禁止令制度的相似之處。一、從設(shè)立的目的來說，保安處分制度和刑事禁止令都足以特殊預(yù)防為目的設(shè)立的，兩者都針對非監(jiān)禁刑教育改造的犯罪分子增設(shè)的特殊處分和監(jiān)管，用以彌補特殊預(yù)防的不足。二、從性質(zhì)上看，保安處分和禁止令都是一種刑事司法行為，即由刑法予以規(guī)定，法院予以裁定，通用刑事訴訟法的制度。三、從內(nèi)容上看，禁止令內(nèi)容與國外限制自由的保安處分制度大致相同。四.從適用的依據(jù)看，刑事禁止令和國外保安處分制度都針對人分危險性較小的罪犯設(shè)立的制度。

大陸法系的保安處分制度和刑事禁止令的不同之處：1.兩者的范圍不同。保安處分的范圍大于止令的刑事禁止令范圍，保安處分制度可以分為剝奪自由的保安處分制度以及對物的保安處分制度，刑事禁止令只與限制人身自由的保安處分制度相似。2.適用的人群不同，保安處分的適用人群可以足無限制能力和限制能力的人，也可以是累犯、常習(xí)犯、常業(yè)犯、未成年犯，而禁止令制度只適用于管制犯和緩刑犯。3.兩者的側(cè)重點不同.保安處分側(cè)重于對受處分人的保護教育，而刑事禁止令則側(cè)重于對罪犯的監(jiān)管和約柬。

4、結(jié)論與存在問題和建議

4.1結(jié)論。從各地的司法實踐可以看出，實施“禁止令”對于社區(qū)矯正有一定的積極意義，并且一些地區(qū)也涌現(xiàn)了一些可行的具體執(zhí)行措施，例如江蘇省蘇州市吳中區(qū)人民法院對判處緩刑的未成年人適用了禁止其在考驗期內(nèi)進入網(wǎng)吧的禁止令，并通過發(fā)放了“定位手機”，以準(zhǔn)確地定位，從而可以實際掌握該少年犯的動態(tài)表現(xiàn)。同時通過建立防控體系，將該犯的體貌特征輸入公安信息系統(tǒng)，設(shè)立“電子眼”，只要該犯出現(xiàn)在有關(guān)區(qū)域，民警就能馬上發(fā)現(xiàn)。與此同時，充分發(fā)揮社區(qū)民警、治保主任熟悉當(dāng)?shù)厣缜槊褚獾膬?yōu)勢，多方面讀該未成年緩刑犯進行追蹤監(jiān)督，又如威海文登法院在審理的一起未成年人刑事案件中，禁止未成年人去酒吧、酒店、夜總會以及網(wǎng)吧等場所。在發(fā)布禁止令之前，與當(dāng)?shù)厮痉ㄐ姓块T進行溝通，并把該未成年人的父母、所在基層組織負(fù)責(zé)人及未成年人的兩個朋友一起約到法院，給他們發(fā)了一份《關(guān)愛通知書》，讓家人和朋友協(xié)助禁止令的執(zhí)行。

4.2存在的問題

（一）“禁止令”內(nèi)容寬廣?！蛾P(guān)于對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關(guān)問題的規(guī)定（試行）》規(guī)定的類型為三大類：1、禁止從事特定活動；2、禁止進入特定區(qū)域、場所；3、禁止接觸特定人。其中又分為十四個小類（禁止從事特定活動5小類、禁止進入特定區(qū)域、場所4小類、禁止接觸特定人5小類），而這十四個小類又可以結(jié)合不同實情，作出各種完全不同內(nèi)容的禁止判決。從目前已出現(xiàn)的“禁止令”看，內(nèi)容可謂五花八門，比如：禁止進入網(wǎng)吧、禁止進入KTV等娛樂場所、禁止飲酒、禁止未經(jīng)批準(zhǔn)在外過夜、禁止與同案犯交往、禁止與有犯罪前科的人交往、禁止接觸毒品及涉毒人員、禁止其在緩刑考驗期限內(nèi)駕駛機動車、禁止透支使用信用卡、禁止從事保健按摩以及休閑會所經(jīng)營活動、禁止從事承包建筑工程、禁止在公司、企業(yè)、其他組織中從事經(jīng)濟管理及與財會相關(guān)的職務(wù)活動等等。要執(zhí)行內(nèi)容如此廣泛的禁止令，單靠社區(qū)矯正機關(guān)現(xiàn)有的薄弱工作隊伍，明顯難以完全執(zhí)行實施，難免落入選擇性執(zhí)行、被動執(zhí)行的窠臼。

（二）社區(qū)矯正人員流動性大。由于實施社區(qū)矯正的管制和緩刑類罪犯都屬于非監(jiān)禁執(zhí)罰，自由度很高，流動性很大，其管理難度比監(jiān)禁人員管理大得多。因為人員流動，而導(dǎo)致的失控、脫管或者管理流于形式的情況是困擾社區(qū)矯正部門的最大難題。對普通社區(qū)矯正人員而言，只要報了道、通了話、聽了課基本就算在管狀態(tài)了，如果他再次違法犯罪，自然會受到相關(guān)部門的處理，社區(qū)矯正部門也只需做到按部就班，依法啟動處罰程序就算盡到了職責(zé)。但是對“禁止令”在身的社區(qū)矯正人員，如果“社區(qū)矯正”部門管理不到位，仍按普通社區(qū)矯正對象管理，那么禁止令根本落不到實處，因為脫離社區(qū)矯正這一“禁止令”執(zhí)行體系，他們違反禁止令的行為會被其他單位、其他人認(rèn)為是和常人一樣的合法行為，不容易被發(fā)現(xiàn)。比如一個被禁止進入網(wǎng)吧的社區(qū)矯正人員，從所在的甲地到乙地的網(wǎng)吧去上網(wǎng)，如果社區(qū)矯正部門不提前告知網(wǎng)吧老板情況，網(wǎng)吧老板絕不會認(rèn)為該人上網(wǎng)是在違法。

（三）“禁止令”的社會責(zé)任沒有明確。要落實“禁止令”，那么“禁止令”涉及的社會行業(yè)、組織、人群都是責(zé)任相對人。對于這些責(zé)任相對人，也存在兩點突出問題，首先就是如何甄別，第二對于縱容“禁止令”對象違禁如何處罰。就目前的狀況而言，這些都還尚未明確，有待在“禁止令”執(zhí)行配套體系進一步完善。

（四）社區(qū)矯正機構(gòu)的建設(shè)還相對薄弱，不利于禁止令的執(zhí)行?！蛾P(guān)于對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關(guān)問題的規(guī)定（試行）》第九條規(guī)定“禁止令由司法行政機關(guān)指導(dǎo)管理的社區(qū)矯正機構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行。”第十條規(guī)定“人民檢察院對社區(qū)矯正機構(gòu)執(zhí)行禁止令的活動實行監(jiān)督。發(fā)現(xiàn)有違反法律規(guī)定的情況，應(yīng)當(dāng)通知社區(qū)矯正機構(gòu)糾正?！倍覀儸F(xiàn)在所不得不面臨一個極為現(xiàn)實的問題就是司法行政機關(guān)特別是社區(qū)矯正機關(guān)的力量還是十分薄弱，執(zhí)行力度不容樂觀。雖然社區(qū)矯正制度初步成型，但是還有例如社區(qū)矯正開展工作的職責(zé)權(quán)利和人員設(shè)置，經(jīng)費保障等一系列突出問題尚未解決，這都嚴(yán)重的制約了實施“禁止令”工作的開展?；诨鶎由鐓^(qū)矯正機構(gòu)的現(xiàn)狀，要真正做好“禁止令”執(zhí)行這個費人、費力、費錢的工作，其現(xiàn)有的保障情況、人員安排、制度規(guī)范，還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。

（五）對“禁止令”中的部分規(guī)定，目前還存在一些難以界定的問題。列如河南省鄭州市金水區(qū)法院發(fā)出不得擅自接觸被害人的“禁止令”，但對“接觸”該如何理解，還沒有明確的司法解釋，通過網(wǎng)絡(luò)通信，手機等聯(lián)系算不算接觸？多近的距離才算接觸？又如青島市市北區(qū)法院發(fā)出了山東省首個高消費禁止令，主要是考慮到被告人李某有民事賠償未還清，但高消費的標(biāo)準(zhǔn)目前還沒有明文規(guī)定，哪些活動屬于高消費，哪些屬于正常業(yè)務(wù)來往所必須的消費活動，還需要在實踐中不斷摸索。

4.3解決措施

4.3.1加強社區(qū)矯正機構(gòu)建設(shè)，提高管理水平和“禁止令”執(zhí)行能力

一是在法律和政策上對社區(qū)矯正機構(gòu)及其工作人員的基本工作權(quán)利予以明確，特別是對于特定區(qū)域和場所巡查和監(jiān)控的權(quán)利，必要的時候要給予一定的對于違禁行為的執(zhí)法權(quán)。

二是對社區(qū)矯正工作予以各方面的保障。首先要盡快完善社區(qū)矯正機構(gòu)設(shè)置，特別是要在經(jīng)費和人員上予以保障，做到人員、經(jīng)費、制度三落實。

三是確實加強執(zhí)行隊伍建設(shè)，通過培訓(xùn)現(xiàn)有人員，從各個單位選拔一些專業(yè)的人員，同時通過社會選考一些能力強，素質(zhì)高的人員參與，不斷提升該隊伍的專業(yè)化，技能化，切實提高社區(qū)矯正專門隊伍的工作水平和執(zhí)法能力。

4.3.2引入“雙?！敝贫?/p>

在禁止令制度的執(zhí)行方式上有必要引進“雙?！敝贫龋凹?“保證人”和“保證金”制度。由于社區(qū)矯正主要涉及到公、檢、法、司四家單位，因此可以由司法局牽頭，會同公安局、法院及檢察院共同協(xié)商確定對社區(qū)矯正對象的保證人和保證金制度，加大服刑人員可能實施違規(guī)行為的成本，從而確保禁止令制度的有效執(zhí)行。根據(jù)社區(qū)矯正人員犯罪的輕重以及其實際經(jīng)濟能力進行繳納保證金，期間認(rèn)真遵守社區(qū)矯正相關(guān)規(guī)定，沒有重新違法犯罪的，在社區(qū)矯正完畢后予以全部返還；不及時報到入矯、違反社區(qū)矯正規(guī)定，甚至重新犯罪的矯正對象，則根據(jù)不同情形按規(guī)定給予處罰。

4.3.3充分利用技術(shù)手段，實現(xiàn)執(zhí)行方式的專業(yè)化

一是利用好現(xiàn)有的監(jiān)控平臺，特別是手機定位平臺，可以隨時掌握定位監(jiān)管的社區(qū)矯正人員動態(tài)。在有條件的地區(qū)發(fā)放GPS手機等方式，以便于進行實時動態(tài)的監(jiān)管。

二是通過運用高科技手段，將當(dāng)事人的體貌特征等信息錄入公安系統(tǒng)，從而在最短時內(nèi)對當(dāng)事人進行識別，一旦發(fā)現(xiàn)當(dāng)時人有違反禁止令行為的，能迅速、及時將信息反饋給執(zhí)行機關(guān)，做到令行禁止。

4.3.4細(xì)化法律法規(guī)，確保執(zhí)行有法可依

一是盡快出臺相應(yīng)的配套實施規(guī)范。首先要明確公、檢、法、司各部門的職責(zé)分工，使其能夠互相配合，互相監(jiān)督。從而共同深入推進禁止令這項系統(tǒng)工程。并且對于禁止令有關(guān)環(huán)節(jié)都要以法律形式明確，尤其要規(guī)范違反禁止事項的處罰方式，既不能因矯正對象偶然無意之過而使其失去自由，也不能因其多次故意違規(guī)而肆意放縱。

二是加大管制犯違反禁止令規(guī)定的處罰力度。對于管制犯違反禁止令的情形，若多次違反禁止令，建議在刑期和罰金上予以從重處罰的措施

4.3.5.加大社區(qū)群體監(jiān)管力量，加大宣傳，提高社區(qū)矯正知曉率

一是充分發(fā)揮相關(guān)部門的作用。在當(dāng)前社區(qū)建設(shè)一體化的背景下，加大社區(qū)矯正制度和禁止令制度的社會宣傳，提高知曉率，并協(xié)調(diào)街道辦事處、居委會、學(xué)校甚至工會、團委、婦聯(lián)等部門參與，構(gòu)筑協(xié)助執(zhí)行和信息反饋網(wǎng)絡(luò)，加大對服刑人員的監(jiān)督和心理威懾力度，增強禁止令的執(zhí)行效率和效果。

二是充分發(fā)揮家庭成員的作用。在罪犯入矯后或入矯時，密切“禁止令”對象有關(guān)親友聯(lián)系，并找其家庭成員進行一次談話，詳細(xì)說明禁止令的規(guī)定以及為違反的后果，請他們共同對服刑人員起到提醒和監(jiān)督的作用，加大監(jiān)護人的監(jiān)護職責(zé)。尤其是未成年人被宣告禁止令的情形，要充分發(fā)揮監(jiān)護人的作用，制作談話筆錄并歸檔，實行簽署監(jiān)管保證合同制度，形成幫教體系。

三是充分發(fā)揮志愿者的作用，拓寬罪犯日常行為的信息渠道。比如被禁止不得與被害人接觸，作為幫扶的志愿者生活在社區(qū)服刑人員身邊，罪犯是否與被害人接觸，志愿者對這些行為比社區(qū)矯正執(zhí)法人員知曉得更加及時、全面和具體。同時，志愿者也可以時時提醒社區(qū)服刑人員不要違反禁止令。同時，針對全國社區(qū)矯正志愿者的現(xiàn)狀，加大志愿服務(wù)理念的宣傳，完善志愿者招募發(fā)展機制。除原有招募發(fā)展渠道外，可以面向高校、研究機構(gòu)，吸收更多的專業(yè)人員和高校學(xué)生參與社區(qū)矯正活動。并逐步完善志愿者激勵獎勵機制，可以考慮逐步建立政府為主導(dǎo)的激勵機制，全面客觀地評估考核志愿者服務(wù)成效。遵循市場經(jīng)濟規(guī)律，在倡導(dǎo)弘揚志愿精神的前提下，安排適當(dāng)?shù)难a助或獎勵。

4.3.6針對社區(qū)矯正人員非定向流動，建立異地協(xié)作與通報制度

短期、非定向流動也是社區(qū)矯正人員流動的一種重要類型，基于這種流動時間短、定向性差的特點和不便于實施異地托管的情況，應(yīng)該建立異地協(xié)作與通報制度的制度，即異地社區(qū)矯正部門、公安機關(guān)等相關(guān)部門在巡查和管理中查獲的違禁人員，應(yīng)該及時向其主管社區(qū)矯正部門通報，并移交資料，由社區(qū)矯正人員所在地社區(qū)矯正機構(gòu)啟動處罰程序。

【參考文獻】

[1]趙秉志.英美刑法學(xué)[M].科學(xué)出版社，2010.

[2]袁勇，江陵.酒后商友被判刑法院發(fā)出禁止令[N].法制日報，2011-5-29（10）.

[3]馬克昌：《比較刑法原理——外國刑法學(xué)總論[M].武漢大學(xué)出版社，2002.

[4]張明楷.外國刑法綱要[M].清華大學(xué)出版社，2007.

[5]陳興良.刑法通論（第二版）[M].中國人民大學(xué)出版社，2007.