誰幫企業(yè)高管把控職業(yè)風(fēng)險

隨著商業(yè)經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，第三者起訴董事及高管人員的案件層出不窮，越來越多的公司高級管理人員意識到，自己的能力和自身所承擔(dān)的責(zé)任并不對等。隨著監(jiān)管機(jī)構(gòu)對企業(yè)的監(jiān)管力度日趨增大，尤其是《公司法》、《證券法》等相關(guān)法律，要求企業(yè)高管為自身的過錯或過失行為承擔(dān)民事賠償責(zé)任。由于涉及此類賠償責(zé)任的賠償金額往往比較巨大，而企業(yè)高管個人財產(chǎn)、收入與其可能承擔(dān)的風(fēng)險并不匹配，客觀上需要董事及高管責(zé)任保險幫助企業(yè)高管人員轉(zhuǎn)移風(fēng)險。為防止公司高管無法承擔(dān)風(fēng)險帶來的損失，董事及高管責(zé)任保險市場逐漸成熟起來。

通常，企業(yè)高管面臨的如下三類常見職業(yè)風(fēng)險，可以通過董事及高管責(zé)任保險予以轉(zhuǎn)移。

與公司損失相關(guān)的職業(yè)風(fēng)險

《公司法》第二十一條規(guī)定：公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第一百一十三條規(guī)定：董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明，在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，則該董事可以免除責(zé)任。第一百五十條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

高管的職位令人羨慕，但承擔(dān)的責(zé)任也比較重大，工作中出現(xiàn)的任何疏忽和不當(dāng)，都可能會給當(dāng)事人和公司帶來巨大的損失。當(dāng)發(fā)生糾紛時，為確保賠償請求的實現(xiàn)，索賠方往往在起訴公司的同時，將董事及高管人員列為共同被告，甚至將董事及高管列為直接被告，這將有可能使董事及高管在今后的職業(yè)生涯中背負(fù)“包袱”。對此，除非企業(yè)與高管之間有補(bǔ)償協(xié)議，否則，不能用企業(yè)的資金支付賠償款項。

面對這種情形，企業(yè)董事及高管人員可以通過責(zé)任險的方式將此類風(fēng)險進(jìn)行轉(zhuǎn)嫁。例如，《都邦財產(chǎn)保險股份有限公司董事及高級職員責(zé)任保險條款》第三條規(guī)定：被保險個人在以其身份執(zhí)行職務(wù)的過程中，由于單獨(dú)或共同的過錯行為導(dǎo)致第三者遭受經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)依法由被保險個人承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任，且被保險個人不能從被保險公司獲得賠償?shù)?，保險人按本保險合同的約定負(fù)責(zé)賠償；或者由被保險個人依照法律要求或許可以從被保險公司獲得賠償?shù)模ｋU人按本保險合同的約定，代替被保險公司在被保險個人所受損失范圍內(nèi)負(fù)責(zé)賠償。這樣就極大地降低了董事及高管的職業(yè)風(fēng)險。

與證券市場相關(guān)的職業(yè)風(fēng)險

《證券法》第六十九條規(guī)定：發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、

上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，如有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員，以及保薦人、承銷的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

據(jù)咨詢公司通能太平（Tillinghast-Towers Perrin）的調(diào)查顯示，50%的索賠案件是由股東和投資者提出的，美國平均每起股東集體訴訟案的和解金額為1650萬美元。截止到2008年底，我國約有1萬名投資者成為虛假陳述民事賠償案件的原告，涉及索賠標(biāo)的金額大約在10億左右，90%的投資者通過和解或判決獲得了賠償；2009年，有多家被提出股東訴訟的公司結(jié)案，其中就包括參與人數(shù)最多、索賠金額最大的東方電子案（6000多名投資者獲得4.42億元人民幣的賠償）。若在證券市場上出現(xiàn)公司敗訴的情形，企業(yè)高管人員將苦不堪言。此時，如果合理利用董事及高管責(zé)任保險，就能夠在一定程度上轉(zhuǎn)移職業(yè)風(fēng)險。例如《平安高新技術(shù)企業(yè)董事會監(jiān)事會高級管理人員職業(yè)責(zé)任保險條款》第三條規(guī)定：在保險期間或本保險合同載明的追溯期內(nèi)，被保險人在履行董事、監(jiān)事及高級管理人員的職務(wù)時，因不當(dāng)行為致使第三者受到損失，由第三者在保險期間內(nèi)首次向被保險人提出損害賠償請求時，依照中華人民共和國法律（不包括港澳臺地區(qū)法律），應(yīng)由被保險人承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任，保險人根據(jù)本保險合同的約定負(fù)責(zé)賠償。前述不當(dāng)行為是指董事、監(jiān)事或高級管理人員在執(zhí)行其公司職務(wù)時，實際的或被指稱的違反職責(zé)、違反信托、疏忽、錯誤、錯誤陳述、誤導(dǎo)性陳述、遺漏、違反授權(quán)、應(yīng)作為而不作為及其他不當(dāng)行為。

這樣，當(dāng)公司代董事承擔(dān)對股東或第三者的賠償責(zé)任時，董事及高管責(zé)任保險可以將公司責(zé)任轉(zhuǎn)嫁予保險人，避免公司因承擔(dān)高昂的賠償責(zé)任及法律費(fèi)用而導(dǎo)致股東利益受損。

與雇員關(guān)系有關(guān)的職業(yè)風(fēng)險

2003年，美國的雇員索賠事件總數(shù)占全部針對高管人員訴訟案件的35%左右，成為美國高管職業(yè)風(fēng)險的第二大來源。與雇員關(guān)系有關(guān)的職業(yè)風(fēng)險主要包括：不當(dāng)?shù)慕夤?、違背勞動合同、與雇傭有關(guān)的不實陳述、不當(dāng)處罰、不當(dāng)剝奪事業(yè)機(jī)會、遭受騷擾/羞辱/歧視/誹謗、工會或其他類似團(tuán)體、雇傭情況/工作場所安全等。2008年，《勞動合同法》的實施進(jìn)一步增加了此類風(fēng)險發(fā)生的幾率。因此，許多公司都會為雇員索賠風(fēng)險，在董事及高管責(zé)任保險的基礎(chǔ)上，擴(kuò)展購買與雇員賠償有關(guān)的附加險。

例如《平安董事、監(jiān)事和高級管理人員責(zé)任保險條款》第九條，將員工與企業(yè)發(fā)生勞動爭議后給企業(yè)造成的損失納入了賠償責(zé)任，賠償對象不僅僅局限于董事及高管人員，而是將范圍擴(kuò)大到包括被保險公司過去、現(xiàn)在或?qū)淼墓蛦T或其代表基于其所遭遇的實際的，或被指稱的下列行為而向任何被保險個人提出的索賠：不當(dāng)終止雇傭、與不當(dāng)終止雇傭有關(guān)的自然正義的拒絕、解雇或終止雇傭、對口頭或書面雇傭合同或準(zhǔn)雇傭合同的違反、與雇傭相關(guān)的不實陳述、對雇傭歧視法律（包括工作場所及性騷擾）的違反、不當(dāng)未雇傭或未升遷、不當(dāng)處罰、不當(dāng)剝奪事業(yè)機(jī)會、未給予終身職位、有疏忽的考核、對隱私權(quán)的侵犯、與雇傭有關(guān)的誹謗、或與雇傭有關(guān)的不當(dāng)施加情緒壓力等等。

通過董事及高管責(zé)任保險有效化解公司在經(jīng)營過程中因雇員提起索賠的風(fēng)險，保障董事及高管人員在履行職務(wù)時面臨的索賠風(fēng)險，同時加強(qiáng)公司治理結(jié)構(gòu)的完善和優(yōu)化，樹立投資者信心，有效地保護(hù)股東權(quán)益。

從國外的經(jīng)驗來看，許多企業(yè)管理人員會把公司投保責(zé)任保險作為其能夠任職該公司董事及高管人員的前提條件，以避免自己因非自身原因而成為訴訟對象。這是因為從經(jīng)營的角度來看，企業(yè)高管必須能夠捕捉到“風(fēng)險”信息，并做出客觀分析及風(fēng)險防范措施，為企業(yè)積極尋找發(fā)展機(jī)會。但由于高管對公司事務(wù)的優(yōu)先參與使風(fēng)險增大，通過董事及高管責(zé)任保險則可有效分散高管人員任職的風(fēng)險，使企業(yè)高管具備足夠的抗風(fēng)險能力，保持公司對高管人員的吸引力，有助于充分調(diào)動企業(yè)高管的工作積極性并激發(fā)其經(jīng)營管理潛能。