律師如何跟上企業(yè)走出去步伐

文 欒少湖 劉克江

中國(guó)企業(yè)“走出去”的實(shí)踐已經(jīng)進(jìn)行了很多年，而為其保駕護(hù)航的中國(guó)律師業(yè)卻處在“走不出去”的尷尬境地。破解中國(guó)律師“走不出去”的僵局還需要從國(guó)家層面尋求解決方案

英國(guó)《金融時(shí)報(bào)》網(wǎng)站3月25日?qǐng)?bào)道，中石化、中石油和中海油一直在海外迅速擴(kuò)張，2012年它們?cè)诤Ｍ獠①?gòu)方面支出逾350億美元，而在中國(guó)三大油企新近公布的財(cái)報(bào)中，它們均概述了2013年更為積極的資本支出預(yù)測(cè)，這意味著它們未來(lái)可能進(jìn)行更多海外并購(gòu)。這只是大量中國(guó)企業(yè)走出去的一個(gè)縮影，中國(guó)企業(yè)“走出去”的過(guò)程中，伴生了大量涉外法律服務(wù)，但是分享這塊蛋糕的法律服務(wù)提供者中卻罕見(jiàn)中國(guó)律師的身影。

這些年來(lái)中國(guó)企業(yè)海外法律服務(wù)市場(chǎng)基本交給了外資所，沒(méi)中國(guó)律師什么事，對(duì)中國(guó)律師行業(yè)來(lái)說(shuō)，這不得不說(shuō)是一個(gè)響亮的耳光。但事實(shí)上，與外資律所相比，更加了解國(guó)情的中國(guó)律師為中國(guó)企業(yè)走出去提供法律服務(wù)存在很多優(yōu)勢(shì)，比如溝通方便、服務(wù)及時(shí)、保密性強(qiáng)、收費(fèi)較低等。中國(guó)律師無(wú)法與中國(guó)企業(yè)同步走出去的主要原因在哪里？如何才能破解“走不出去”的僵局是值得律師行業(yè)認(rèn)真思考的問(wèn)題。

中國(guó)律師“走不出去”的現(xiàn)狀

美國(guó)亞洲協(xié)會(huì)發(fā)表的一份報(bào)告稱(chēng)，到2020年，中國(guó)企業(yè)海外直接投資將在世界各地積累一萬(wàn)億美元至兩萬(wàn)億美元資產(chǎn)。據(jù)匯豐銀行報(bào)告，中國(guó)已經(jīng)成為世界第五大資本輸出國(guó)。如果有優(yōu)秀的中國(guó)律師幫助走出去的企業(yè)籌劃防范風(fēng)險(xiǎn)方案，中國(guó)企業(yè)海外投資損失將會(huì)大大降低。前外交部副部長(zhǎng)周文重說(shuō)，中國(guó)公司赴外投資、貿(mào)易遇到的最大問(wèn)題是法律問(wèn)題。

近年來(lái)，中國(guó)企業(yè)加快了走出去的步伐，但中國(guó)律師卻未能跟著走出去。

2010年商務(wù)部公布的《代理過(guò)歐盟反傾銷(xiāo)案件的律師事務(wù)所一覽表》顯示，代理過(guò)歐盟反傾銷(xiāo)案件的有16家律師所的26名律師。這些律師成為代理我國(guó)境外反傾銷(xiāo)訴訟的律師代表，在其他國(guó)家或地區(qū)反傾銷(xiāo)案件的中國(guó)代理律師一覽表中多是這些熟悉的身影。由于找不到合適的中國(guó)律師，中方企業(yè)在海外應(yīng)訴時(shí)，往往只能聘請(qǐng)所在國(guó)的外國(guó)律師，一些重大案件因此要支付數(shù)百萬(wàn)、上千萬(wàn)美元的高額律師費(fèi)用。應(yīng)訴美國(guó)337調(diào)查的律師，在代理中國(guó)企業(yè)應(yīng)訴工作中，中國(guó)律師僅占美國(guó)律師的1/60。

全球著名的并購(gòu)市場(chǎng)資訊公司(merger market)發(fā)布的全球并購(gòu)交易報(bào)告數(shù)據(jù)顯示，單就大中華區(qū)的并購(gòu)交易法律顧問(wèn)前15名，中國(guó)律師2008年有2家，2009年有3家，2010年無(wú)，2011年有2家。這樣的統(tǒng)計(jì)結(jié)果，也引起了律師界的憂慮。如中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)會(huì)長(zhǎng)王俊峰所說(shuō)：“近90%的境內(nèi)企業(yè)的境外投資與并購(gòu)活動(dòng)，從交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、談判及交易文件起草等各項(xiàng)核心工作均被境外律師所掌控，中國(guó)律師常常被排斥在外?！?/p>

中國(guó)律師為何“走不出去”

中國(guó)律師“走不出去”的原因是多方面的，首當(dāng)其沖的是涉外能力不夠、經(jīng)驗(yàn)不足，無(wú)法得到國(guó)內(nèi)企業(yè)的信任。境外法律業(yè)務(wù)的專(zhuān)業(yè)性和復(fù)雜性決定了對(duì)律師較高的要求，然而具備境外專(zhuān)業(yè)法律水平的中國(guó)律師稀缺，中國(guó)律師在涉外法律服務(wù)方面存在的問(wèn)題包括：一是不能熟練應(yīng)用外國(guó)法律語(yǔ)言；二是不熟悉外國(guó)法；三是專(zhuān)業(yè)知識(shí)不夠，這里的專(zhuān)業(yè)知識(shí)不僅僅指懂得法律，還需要懂得行業(yè)基本知識(shí)，足以理解該行業(yè)背景，能夠根據(jù)法律提出合理化建議，尤其是風(fēng)險(xiǎn)防控能力方面；四是外國(guó)生活經(jīng)歷或服務(wù)經(jīng)驗(yàn)欠缺，這是從與對(duì)方律師溝通的綜合因素考慮，涉及境外法律解釋和法律思維習(xí)慣等。

其次，中國(guó)律師境外服務(wù)網(wǎng)絡(luò)尚未成型，中國(guó)國(guó)內(nèi)編織的涉外法律服務(wù)網(wǎng)絡(luò)尚存不足，主要表現(xiàn)在：一、缺乏境內(nèi)、境外整體合作的會(huì)計(jì)師、投資家、服務(wù)中介、專(zhuān)家學(xué)者顧問(wèn)，服務(wù)網(wǎng)絡(luò)沒(méi)有形成；二、和外國(guó)律所合作網(wǎng)絡(luò)沒(méi)有形成或者合作形式大于內(nèi)容，合作溝通臨時(shí)性、隨意性較大，缺乏戰(zhàn)略合作具體規(guī)劃和措施；三、雖然目前已有30多家中國(guó)大陸律師事務(wù)所聲稱(chēng)在境外設(shè)立了分支機(jī)構(gòu)，國(guó)內(nèi)大所也開(kāi)始編織國(guó)際法律服務(wù)網(wǎng)絡(luò)，但均處于起步階段，一則網(wǎng)絡(luò)支撐力度還處于探索中，二是不少境外分支機(jī)構(gòu)有名無(wú)實(shí)，純屬“炒作”居多，缺乏專(zhuān)業(yè)律師和服務(wù)能力支撐。

第三，外國(guó)律所聘走了大部分中國(guó)涉外法律服務(wù)人才，并搶占了中國(guó)企業(yè)境外法律服務(wù)大蛋糕。外國(guó)律所及其駐華代表機(jī)構(gòu)，憑借優(yōu)厚的待遇雇傭了大批中國(guó)頂尖的律師人才。截止到2012年，已有20個(gè)國(guó)家或地區(qū)在中國(guó)大陸設(shè)立了219家駐華代表機(jī)構(gòu)，這些外國(guó)駐華機(jī)構(gòu)在涉外法律服務(wù)領(lǐng)域具有先天優(yōu)勢(shì)，直接把觸角伸的更遠(yuǎn)，直接或間接地插手中國(guó)企業(yè)走出去法律業(yè)務(wù)?，F(xiàn)在北京、上海等大城市的外資律師事務(wù)所駐華機(jī)構(gòu)里，中國(guó)留學(xué)人員拿到美國(guó)的BAR(律師執(zhí)業(yè)資格)和中國(guó)的律師執(zhí)業(yè)資格的海歸數(shù)量也不少，他們接的業(yè)務(wù)很多就是涉外的。

第四、中國(guó)企業(yè)里“律師無(wú)用論”仍有很大市場(chǎng)。法治環(huán)境是境外投資環(huán)境的核心組成部分，但有的中國(guó)企業(yè)負(fù)責(zé)人法律意識(shí)不高，不習(xí)慣律師隨行或先行，盡職調(diào)查不充分，投資目的國(guó)的投資法治環(huán)境沒(méi)有被重視，投資的結(jié)果可想而知。例如2011年1月，中國(guó)鐵建在沙特輕軌項(xiàng)目中的損失鎖定為13.85億元。企業(yè)要“走出去”，先要法律走出去，否則就要吃虧。在中國(guó)環(huán)境下“律師無(wú)用論”意識(shí)濃厚，中國(guó)企業(yè)負(fù)責(zé)人還沒(méi)有意識(shí)到中國(guó)律師的巨大“護(hù)航”作用。在法治較為完善的國(guó)家，法律的作用非常關(guān)鍵，中國(guó)企業(yè)走出去必然需要隨鄉(xiāng)入俗重視法律的要求和作用。

第五、政府的扶持不足。有的政府部門(mén)對(duì)律師行業(yè)有成見(jiàn)，地方政府愿意鼓勵(lì)出口，鼓勵(lì)海外投資，但對(duì)鼓勵(lì)提供境外法律服務(wù)還有看法。當(dāng)然，也有的地方政府走在了前面，如浙江、山東等地政府出資扶持地方律協(xié)培訓(xùn)高精尖律師人才，這和地方律協(xié)的努力爭(zhēng)取分不開(kāi)。

如何讓中國(guó)律師走出去

“打鐵還得自身硬”，中國(guó)律師走出去還要首先提高自身涉外法律服務(wù)能力，由于服務(wù)中國(guó)企業(yè)走出去的中國(guó)律師屬于高精尖人才，不存在普遍性，所以不能從普及的定位來(lái)進(jìn)行培養(yǎng)，目前可從涉外律師定向培訓(xùn)突破。同時(shí)因?yàn)閲?guó)內(nèi)不少法學(xué)院安于閉門(mén)造車(chē)，不以法律職業(yè)的實(shí)際需要和發(fā)展要求為導(dǎo)向，定向培訓(xùn)涉外律師的目標(biāo)還需社會(huì)上各種形式的高端律師培訓(xùn)的補(bǔ)充。據(jù)悉，中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)最近正在選拔人才，計(jì)劃從2013年－2016年有計(jì)劃、分步驟地培養(yǎng)高素質(zhì)涉外領(lǐng)軍人才，建立一支具有國(guó)際視野和良好政治素質(zhì)、專(zhuān)業(yè)水平的律師“國(guó)家隊(duì)”，以配合國(guó)家“走出去”戰(zhàn)略。這是一個(gè)令人振奮的好消息。

其次，鼓勵(lì)國(guó)內(nèi)律所建立合縱連橫的境外服務(wù)網(wǎng)絡(luò)。鼓勵(lì)國(guó)內(nèi)律所和國(guó)內(nèi)優(yōu)秀的會(huì)計(jì)師、投資家、服務(wù)中介、專(zhuān)家學(xué)者建立橫向服務(wù)網(wǎng)絡(luò)，也鼓勵(lì)和境外的中介機(jī)構(gòu)合作。鼓勵(lì)國(guó)內(nèi)律師、學(xué)者到國(guó)際商會(huì)仲裁院（ICCCA）、斯德哥爾摩仲裁院（SCCCA）、倫敦國(guó)際仲裁院（LCIA）、新加坡國(guó)際仲裁中心（SIAC）等擔(dān)任仲裁員等。

再次，規(guī)范外國(guó)律所駐華代表機(jī)構(gòu)管理，將其納入中國(guó)律師協(xié)會(huì)自律管理序列。外國(guó)律所駐華代表機(jī)構(gòu)不受中國(guó)律師協(xié)會(huì)自律管理一直被詬病，也使得國(guó)內(nèi)外律師之間的學(xué)習(xí)、交流、合作平臺(tái)沒(méi)有建立起來(lái)。因此，把外國(guó)律所駐華代表機(jī)構(gòu)納入中國(guó)律協(xié)管理，是簡(jiǎn)單易行的可操作辦法。上海市律師協(xié)會(huì)已經(jīng)為這項(xiàng)工作開(kāi)了個(gè)好頭，建議全國(guó)律協(xié)抓緊總結(jié)實(shí)施。

第四，從企業(yè)角度來(lái)說(shuō)，中央企業(yè)要帶頭使用中國(guó)律師為其走出去戰(zhàn)略保駕護(hù)航。建議國(guó)務(wù)院國(guó)資委采取措施，強(qiáng)制性規(guī)定國(guó)企和重要子企業(yè)海外投資必須提供中國(guó)律師意見(jiàn)書(shū)。國(guó)資委作為監(jiān)督職能機(jī)構(gòu)，可以利用中國(guó)律師法律意見(jiàn)書(shū)間接幫助國(guó)資委實(shí)現(xiàn)監(jiān)督管理職能，從務(wù)虛國(guó)資監(jiān)督管理過(guò)渡到務(wù)實(shí)監(jiān)督管理。目前對(duì)國(guó)企要求提供律師意見(jiàn)書(shū)的范圍限于海外上市和國(guó)企改制兩部分，不包括海外投資。而海外投資也是新興市場(chǎng)，投資額較大、風(fēng)險(xiǎn)較大，需要像國(guó)資改制那樣提供法律意見(jiàn)書(shū)，防范國(guó)有資產(chǎn)流失。

第五，爭(zhēng)取政府的支持。各地律協(xié)根據(jù)各省情況，可以申請(qǐng)專(zhuān)項(xiàng)培訓(xùn)資金，或者和境內(nèi)、境外中介機(jī)構(gòu)、法學(xué)院合作定向培訓(xùn)。全國(guó)律協(xié)已經(jīng)在全國(guó)范圍內(nèi)開(kāi)始組織涉外律師領(lǐng)軍人才的培養(yǎng)工作，我們對(duì)此寄予厚望。同時(shí)，建議全國(guó)律協(xié)盡快通過(guò)多種渠道向司法部、國(guó)務(wù)院國(guó)資委、商務(wù)部、財(cái)政部等部委提出建議，把中國(guó)律師走出去這項(xiàng)涉及國(guó)家利益的重要工作抓緊抓好。