勞資協(xié)商 荷蘭的企業(yè)委員會制度

仲繼銀

如果不能妥善地解決員工問題，為員工參與公司治理提供有效通道，公司制企業(yè)不會取得今天這樣的成就。作為股份公司和證券交易所發(fā)源地，荷蘭在員工參與公司治理方面也有一套值得我們借鑒的制度安排

在勞動者參與企業(yè)事務(wù)方面，除《雇傭法》及其他一系列勞動關(guān)系相關(guān)立法之外，荷蘭有一部專門的《企業(yè)委員會法》，就員工參與公司治理問題做出了詳細(xì)的制度規(guī)定。我們主要依據(jù)費迪南德·格拉佩豪斯和萊昂哈德·費爾堡所著的《荷蘭雇傭法與企業(yè)委員會制度》（蔡人俊譯，商務(wù)印書館2011年8月第一版），做一概要介紹。

企業(yè)委員會的設(shè)立

企業(yè)委員會是設(shè)立在一個企業(yè)內(nèi)部、代表該企業(yè)雇員參與公司治理的一種法定機構(gòu)。荷蘭的《企業(yè)委員會法》根據(jù)企業(yè)雇員人數(shù)劃分了三個檔次，對員工參與公司治理的通道和企業(yè)委員會的設(shè)立做出了不同的要求。雇員人數(shù)為50人及以上的企業(yè)，必須設(shè)立企業(yè)委員會。

雇員人數(shù)超過10人但未達(dá)到50人的企業(yè)，可以不設(shè)立正式的企業(yè)委員會，但也要有一套員工參與的制度安排。首先是，沒有設(shè)立企業(yè)委員會的企業(yè)，也必須每年分兩次與雇員進(jìn)行協(xié)商，特別是那些涉及四分之一以上雇員的工作崗位、工作條件和環(huán)境發(fā)生重大變更的事項。其次是，在有四分之一以上雇員提出要求（要求中要說明需要協(xié)商的理由）協(xié)商的時候，企業(yè)必須與其進(jìn)行協(xié)商。此外，50人以下的小企業(yè)，如果有多數(shù)雇員提出申請，企業(yè)必須同意設(shè)立由3名雇員組成的員工代表機構(gòu)。涉及工作時間、工作安全、員工健康和福利等事項的決策（制度的引入、變更或者廢除），需要得到員工代表機構(gòu)的同意。對雇員人數(shù)在10人以下的微型企業(yè)，可以仿照10人以上、50人以下小企業(yè)的做法，成立員工代表機構(gòu)，但沒有明確和強制性的要求，

根據(jù)企業(yè)規(guī)模大小，企業(yè)委員會最少要由3名委員組成，最多可以有25名委員。所有的企業(yè)委員會委員都必須是由有6個月以上工齡的員工選舉產(chǎn)生，當(dāng)選委員要有1年以上的工齡。選舉產(chǎn)生出來的企業(yè)委員會委員，在他們當(dāng)中推舉產(chǎn)生1名委員會主席，并根據(jù)委員會章程規(guī)定任命1位委員會秘書。企業(yè)委員會可以根據(jù)其章程規(guī)定，設(shè)立一些下屬的專門委員會，處理涉及雇員利益的一些專門事務(wù)，也可以根據(jù)企業(yè)的地點分布，設(shè)立各個不同地點的專門委員會。

企業(yè)委員會的權(quán)利與經(jīng)費

仲繼銀，中國社會科學(xué)院經(jīng)濟研究所研究員、公司治理研究專家

企業(yè)委員會委員每年享有一定的帶薪離職時間做企業(yè)委員會的工作，參加委員會的會議，及進(jìn)行相關(guān)的調(diào)研工作?！镀髽I(yè)委員會法》規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)是，企業(yè)委員會委員每年用于委員會會議的時間不得少于60個小時，進(jìn)行相關(guān)調(diào)研的時間不得少于5天。企業(yè)管理當(dāng)局和企業(yè)委員會之間，要就委員每年用做委員會工作的具體帶薪離職時間達(dá)成協(xié)議，如果雙方達(dá)不成協(xié)議，可以先經(jīng)“行業(yè)委員會”調(diào)節(jié)，行業(yè)委員會調(diào)節(jié)不成，則可以由企業(yè)委員會的任何一名成員申請地區(qū)法院做出裁決。行業(yè)委員會是荷蘭社會與經(jīng)濟理事會根據(jù)不同行業(yè)設(shè)立的半官方機構(gòu)，每個行業(yè)委員會的委員都是由一半雇主代表和一半雇員代表組成，目的是在不需要法院介入的情況下，幫助雙方通過友好協(xié)商達(dá)成協(xié)議。

為了保障企業(yè)委員會委員為員工利益工作的積極性，除享有帶薪離職的企業(yè)委員會工作時間保障之外，企業(yè)委員會委員的工作職位保障得到了法律支持。雇主要保證企業(yè)中現(xiàn)在或曾經(jīng)是企業(yè)委員會委員或候選人的員工職業(yè)不會受到不利影響，如因是企業(yè)委員會委員而受到歧視，沒有職業(yè)升遷機會以及被解雇，等等。未經(jīng)其本人同意或者經(jīng)過地區(qū)法院相關(guān)部門批準(zhǔn)，對現(xiàn)在或曾經(jīng)是企業(yè)委員會委員或其候選人的員工，雇主不能隨意解雇，除非是企業(yè)的相關(guān)業(yè)務(wù)活動終止或者是有“緊急事由”。

企業(yè)委員會及其下設(shè)委員會的經(jīng)費由企業(yè)負(fù)擔(dān)。企業(yè)委員會有權(quán)聘請專家參加會議，就某項具體議題提供咨詢建議，該項費用也要由企業(yè)支付，但需事先告知企業(yè)。企業(yè)管理方和企業(yè)委員會之間可以就企業(yè)委員會及其下設(shè)委員會的年度固定經(jīng)費總額達(dá)成協(xié)議，在此經(jīng)費額度范圍內(nèi)企業(yè)委員會可以自由決定如何支出。超出協(xié)議確定經(jīng)費額度之外的支出，需經(jīng)企業(yè)事先同意。

企業(yè)委員會委員、企業(yè)委員會下設(shè)委員會委員、企業(yè)委員會及其下設(shè)的秘書，以及應(yīng)邀參加企業(yè)委員會會議的專家顧問，對企業(yè)經(jīng)營事務(wù)負(fù)有保密義務(wù)。

企業(yè)委員會的參與方式：勞資協(xié)商會議

由企業(yè)員工選舉產(chǎn)生的企業(yè)委員會，作為員工代表參與公司治理的主要方式是與企業(yè)管理層之間的勞資協(xié)商會議。無論是公司董事或管理層人員代表的企業(yè)——資方或者是企業(yè)委員會代表的勞方提出要求，都要在兩周之內(nèi)進(jìn)行勞資雙方的協(xié)商。除法律規(guī)定的企業(yè)必須與其企業(yè)委員會協(xié)商的事項（下節(jié)介紹）之外，勞資雙方中任何一方認(rèn)為值得協(xié)商的事項，都可以通過勞資協(xié)商會議來討論和協(xié)商。

企業(yè)方代表和企業(yè)委員會主席輪流擔(dān)任勞資協(xié)商會議主席，除非協(xié)商會議已經(jīng)就會議的永久主席議題達(dá)成一致意見。企業(yè)委員會的秘書同時擔(dān)任協(xié)商會議秘書，除非雙方另有約定。協(xié)商會議必須遵守企業(yè)委員會章程中有關(guān)舉行協(xié)商會議的規(guī)定。會議議程中要列出企業(yè)管理方和企業(yè)委員會方向會議秘書提交的所有議題。所有的企業(yè)委員會委員都要出席協(xié)商會議。企業(yè)方則要由董事或者管理層代表出席，根據(jù)企業(yè)委員會法定義是“單獨或者與他人一道直接行使員工管理的最高權(quán)力的個人”，也就是說，企業(yè)的最高管理者要出席該協(xié)商會議。在由公司管理委員會行使企業(yè)最高管理職責(zé)的情況下，管理委員會決定由誰負(fù)責(zé)與企業(yè)委員會進(jìn)行協(xié)商。公司中負(fù)責(zé)人力資源的董事或者管理委員會成員，要出席所有的協(xié)商會議。

由于荷蘭是與德國類似的雙層董事會制度，在存在雙層董事會的公司中，監(jiān)督董事會成員中要有至少1名代表出席討論公司經(jīng)營事務(wù)的協(xié)商會議。在存在持股超過50%的控股公司的情況下，要由控股公司（母公司）的管理委員會成員代替公司監(jiān)督董事會成員出席協(xié)商會議。這也就是說，為了避免協(xié)商會議成為擺設(shè)和走過場，掌握公司實際決策大權(quán)、說話算數(shù)的人要出席有關(guān)企業(yè)經(jīng)營事務(wù)的協(xié)商會議。

需要勞資協(xié)商的事項范圍

掌握必要的有關(guān)信息，是企業(yè)委員會履行職責(zé)、勞資協(xié)商會議能夠發(fā)揮作用的前提條件。企業(yè)必須向企業(yè)委員會及其下設(shè)委員會提供其行使職責(zé)所需的全部合理且必要的信息，包括企業(yè)組織的基本信息，如公司章程、公司股東、重要管理人員及對公司有重大影響的其他當(dāng)事方，等等。企業(yè)要每年兩次向企業(yè)委員會提供企業(yè)總體業(yè)績信息和預(yù)計將要采取的行動。企業(yè)在向股東大會提交年度帳目、年報以及其他財務(wù)資料時，也要同時向企業(yè)委員會提交一份。

需要勞資協(xié)商的事項分為兩個方面：需要管理層與企業(yè)委員會事先協(xié)商的事項和需要得到企業(yè)委員會事先同意的事項。

需要管理層與企業(yè)委員會事先協(xié)商、聽取企業(yè)委員會意見的事項，主要是一些重大的企業(yè)經(jīng)營決策事項，包括企業(yè)的部分或整體轉(zhuǎn)讓、新設(shè)或兼并另一企業(yè)，企業(yè)經(jīng)營活動的實質(zhì)性變更或是停止企業(yè)的主要經(jīng)營活動，企業(yè)住所的改變和企業(yè)組織結(jié)構(gòu)的實質(zhì)性改變，招聘或解雇一批雇員，重大投資或向外貸款，非基于企業(yè)正常經(jīng)營活動所需要的對外借款及對外擔(dān)保，引進(jìn)或者更新重大技術(shù)設(shè)備，等等。就上述事項，如果企業(yè)做出的決定與企業(yè)委員會的意見相左，企業(yè)委員會可以在1個月之內(nèi)向阿姆斯特丹上訴法院企業(yè)庭，以企業(yè)沒有能夠權(quán)衡所涉及到各方利益、合理地做出決定為由，提出上訴。法院很難做實質(zhì)性審查，往往會以程序性欠缺做出有利于企業(yè)委員會的裁決。程序性欠缺包括：向企業(yè)委員會提供的信息不充分，做出決定所依據(jù)的理由不充分，對企業(yè)委員會提供的替代方案沒有進(jìn)行適當(dāng)討論，沒有對企業(yè)委員會解釋未采納其意見的原因，等等。

企業(yè)在做出有關(guān)董事和管理人員任免的決定前，也要征求企業(yè)委員會的意見，要在雙方協(xié)商會議上對此進(jìn)行討論，不過企業(yè)并沒有要在此類事項的決定遵循企業(yè)委員會建議的法律義務(wù)，企業(yè)委員會對此不滿的，也不得上訴。

一些涉及雇傭條件的事項，必須事先取得企業(yè)委員會的同意，主要包括涉及養(yǎng)老保險、利潤分配計劃或者公積金積累的方案，有關(guān)工作時間、休假制度、待遇和工作類別體系，與職業(yè)安全、職業(yè)健康以及職業(yè)福利有關(guān)的制度，有關(guān)職業(yè)培訓(xùn)、員工業(yè)績評價、工作咨詢和申訴處理等方面的制度，員工信息登記、使用與保護制度，員工出勤、風(fēng)紀(jì)或者行為監(jiān)控制度，等等。有關(guān)這些事項的決策，必須先向企業(yè)委員會以書面方式提出動議，說明動議的理由以及預(yù)計對員工的影響和后果。企業(yè)委員會要就所涉事項與管理層至少協(xié)商一次，及時做出決定、通知管理層并說明決定理由。隨后，管理層也要及時通知企業(yè)委員會其最終所做決定及決定實施的日期。

如果企業(yè)的動議沒有獲得企業(yè)委員會的同意，可以申請地區(qū)法院的批準(zhǔn)。如果企業(yè)委員會不同意的理由不合理，或者企業(yè)的動議是基于重要的經(jīng)濟或者社會事由，地區(qū)法院會批準(zhǔn)企業(yè)的動議。在沒有取得企業(yè)委員會同意，也沒有取得地區(qū)法院批準(zhǔn)的情況下，企業(yè)委員會可以依法主張企業(yè)就這些事項所做決定完全無效，在接到企業(yè)做出決定的通知或者自行知悉決定施行之日1個月內(nèi)，向地區(qū)法院提出申請，由地區(qū)法院裁決。

員工參與治理：企業(yè)委員會推薦監(jiān)督董事會候選人

荷蘭法律要求“大型公司”需實行雙層董事會制度，設(shè)立監(jiān)督董事會。企業(yè)可以自愿將其自身歸類為大型公司，設(shè)立監(jiān)督董事會。同時符合以下三個標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)為大型公司：資本及儲備金額超過1,600萬歐元，企業(yè)或其附屬企業(yè)成立了企業(yè)委員會，企業(yè)及其附屬企業(yè)在荷蘭境內(nèi)雇傭100名以上員工。

企業(yè)監(jiān)督董事會成員由企業(yè)股東大會任命，企業(yè)委員會有權(quán)推薦監(jiān)督董事會成員人選。對于由企業(yè)委員會推薦的不超過成員總數(shù)三分之一的監(jiān)督董事會成員候選人，除非監(jiān)督董事會認(rèn)為該等人選不符合監(jiān)督董事會成員的資格條件，任命其為監(jiān)督董事會成員將導(dǎo)致監(jiān)督董事會無法有效運轉(zhuǎn)，否則，監(jiān)督董事會要直接將企業(yè)委員會推薦的人選列入監(jiān)督董事會成員候選人名單，供股東大會選舉。如果，企業(yè)監(jiān)督董事會未能和企業(yè)委員會就此問題達(dá)成協(xié)議，可以申請法院裁決。

就員工參與公司治理的法定權(quán)利水平來講，荷蘭的法定企業(yè)委員會制度和“大型公司”企業(yè)委員會推薦三分之一監(jiān)督董事會成員候選人，在OECD國家中算是居中位置的。根據(jù)OECD在2004年的一項調(diào)查顯示，奧地利、捷克、丹麥、德國、挪威和瑞典6個國家的員工都有任命部分董事的權(quán)力，其中奧地利、丹麥和德國等三國同時設(shè)立有與荷蘭的企業(yè)委員會類似的法定員工委員會制度。另一極是美國、英國、加拿大、澳大利亞、意大利、瑞士和日本等很多國家，不僅沒有員工任命或推薦董事的權(quán)力，也沒有法定的員工委員會制度。荷蘭是和比利時、芬蘭、法國、希臘、匈牙利、韓國、葡萄牙、西班牙等國一樣有法定的員工委員會制度。

公司的邏輯：要為股東 先為他人

股東主導(dǎo)的公司制企業(yè)，作為一種投資者合作社，在實踐中超越了如消費者合作社、員工合作社等其他各種類型的企業(yè)制度，這一方面是因為公司制企業(yè)在治理邏輯上的一種合理性， 另一方面也是因為公司制企業(yè)在治理實踐上的彈性和適應(yīng)性。

通過產(chǎn)品責(zé)任法和勞動法以及合同法的發(fā)展，產(chǎn)品市場和勞動市場上的競爭，對消費者和勞動者的利益考量已經(jīng)成為公司生存和發(fā)展的基礎(chǔ)。在股東能夠索取公司剩余收益之前，要先為消費者——顧客創(chuàng)造價值，要先保證勞動者等相關(guān)方的合同利益。

員工任命和推薦部分董事會成員，以及法定員工委員會制度的發(fā)展，不管其實際效果及未來走向如何，至少是已經(jīng)彰顯了公司制企業(yè)治理架構(gòu)的包容性和張力。