從《民法大全》看同期中西方兵役制度

寧翔

摘 要：羅馬帝國的《民法大全》中除了在私權(quán)方面的規(guī)定蜚聲中外、影響深遠(yuǎn)之外，關(guān)于兵役制度的設(shè)置亦足以稱道?！睹穹ù笕窂谋鴨T構(gòu)成、服役內(nèi)容、軍人權(quán)利等方面為軍隊(duì)提供優(yōu)秀的士兵，保障穩(wěn)定的兵源，從而維持兵役制度的良性運(yùn)轉(zhuǎn)。與之對應(yīng)的我國魏晉南北朝時(shí)期的世兵制，對兵役制度的設(shè)置、維護(hù)、執(zhí)行呈現(xiàn)出迥然不同的規(guī)定。不同兵役制度生成或強(qiáng)或弱的軍隊(duì)?wèi)?zhàn)斗力，進(jìn)而對軍人地位乃至社會發(fā)展都產(chǎn)生積極或消極的影響。

關(guān)鍵詞：兵役制度；兵源；服役內(nèi)容；軍人權(quán)利

中圖分類號：D902 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）26-0137-02

羅馬帝國頒布的《民法大全》中包含豐富的軍事法內(nèi)容，其中關(guān)于兵役制度的規(guī)定亦占有一定的篇幅。法典中對入伍資格、服役期限、軍糧供應(yīng)、軍人權(quán)利義務(wù)等方面做了較為詳細(xì)的規(guī)定，確立了公民軍制和招募制并存的兵役制度。與此同時(shí)，東方中國正處于魏晉南北朝時(shí)期，由于無休止的戰(zhàn)爭造成兵源的嚴(yán)重短缺，加上無節(jié)制的土地兼并使得原有的征兵制度失去存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。軍戶世兵制取而代之，成為主要的兵役制度存在于中國。不同的經(jīng)濟(jì)社會條件產(chǎn)生不同的兵役制度，而不同的兵役制度又影響著經(jīng)濟(jì)社會的不同走向。

一、兵員來源上

兵員的質(zhì)量直接決定一支軍隊(duì)的戰(zhàn)斗力強(qiáng)弱。一支由身體強(qiáng)壯、精神飽滿、機(jī)智勇猛的士兵所組成的軍隊(duì)與一支由身體羸弱、意志消沉、遲鈍膽怯的散兵所聚集而成的烏合之眾在戰(zhàn)場上相遇，高下立判。

以城邦存在的羅馬，城邦的安危與羅馬人自身利益休戚相關(guān)。沒有安全的城邦，就沒有安定的生活。因此，羅馬人十分崇尚武力，以參軍為榮耀。同時(shí)，羅馬人重視保持軍隊(duì)的戰(zhàn)斗力，注重維護(hù)軍隊(duì)光榮、神圣的地位。在兵源上，《民法大全》中對解放自由人、被判刑的人、通奸者、尚未了結(jié)訴訟的人以及奴隸的參軍入伍做了相應(yīng)不同程度的限制。對品行不端的人，蒙南德《論軍務(wù)》第1篇中規(guī)定：因通奸被判刑的人或者受過公共審判的人不得被應(yīng)召入伍；對地位低下的人，馬爾西安《論規(guī)則》第2篇中規(guī)定：奴隸應(yīng)被排除在任何軍隊(duì)之外，如果違反此規(guī)定，該奴隸將被判處死刑。此外，《民法大全》對參軍還做了職業(yè)身份上的限定。優(yōu)士丁尼皇帝致大區(qū)長官孟拉：我們禁止在美麗輝煌的城市或者行省的城市里經(jīng)商的人加入任何形式的軍隊(duì)……如果那些被完全禁止入伍的商人已經(jīng)入伍，事發(fā)后，如果他們放棄經(jīng)商則允許他們留在軍中，但是他們必須明白如果他們繼續(xù)經(jīng)商，將被驅(qū)逐出伍。

魏晉南北朝時(shí)期，連年的戰(zhàn)亂，一方面驟減了中原的人口，加之嚴(yán)重的土地兼并，兩者共同作用下使得編戶齊民制度名存實(shí)亡，規(guī)范化征兵失去了存在依據(jù)；另一方面也擴(kuò)大了兵源的需求。統(tǒng)治者不得已采用軍戶世兵制，即指定一些人編為軍戶，世代為兵。一旦編為戶籍，即父死子繼，兄歿弟承，世代為兵的兵役制度。從而來達(dá)到長期穩(wěn)定地保障兵源的供應(yīng)。但原先的軍戶仍無法滿足規(guī)模日益擴(kuò)大，時(shí)間日益曠久的戰(zhàn)爭需要，于是統(tǒng)治者將大量的降戶俘虜、流民難民、奴隸僮仆、罪犯免奴指為軍戶。羅馬帝國禁止奴隸當(dāng)兵，然而發(fā)奴為兵在魏晉時(shí)期卻十分普遍。如晉惠帝泰安二年十一月，“乃發(fā)王公奴婢不同手舂給兵稟……又發(fā)奴助兵，號為四部司馬”。對待罪犯參軍，中國統(tǒng)治者不僅沒有像羅馬帝王一樣予以禁止反而屢屢謫兵，以社會罪犯充軍，甚至把當(dāng)兵作為一種刑罰。魏晉南北朝時(shí)形成了“補(bǔ)士法”，“以罪補(bǔ)士凡有十余條”，規(guī)定一人犯法，同籍期親皆須補(bǔ)兵，其家屬即改為軍戶。

羅馬《民法大全》對參軍資格做了種種限定，從側(cè)面也反映出羅馬軍隊(duì)兵員更替的流動(dòng)性和兵員選擇的廣泛性。這樣既保證了軍隊(duì)有新鮮的血液補(bǔ)充，又保持了軍隊(duì)的生機(jī)活力，同時(shí)也加強(qiáng)了軍隊(duì)與外界的交流互動(dòng)。軍戶世兵制下的中國社會，是一個(gè)軍民分離的社會。世兵制的兵員來自軍戶且只有軍戶，兵員選擇單一狹隘，兵員缺乏個(gè)性與活力。軍戶與羅馬軍人有服役期限（17～46歲）不同，世代為兵且只能為兵并服役終老。從軍熱情早已被漫長的單調(diào)撲滅，戰(zhàn)斗精神則被枯燥的重復(fù)消磨殆盡。流動(dòng)性的丟失導(dǎo)致平時(shí)訓(xùn)練積極性不高，戰(zhàn)時(shí)士氣低落。至此，軍人與外界社會完全隔離，最終成為一個(gè)停滯封閉的社會群體。對軍人這一職業(yè)的偏見、誤解難免叢生。

二、服役內(nèi)容上

當(dāng)兵打仗，帶兵打仗，練兵打仗，是軍人的價(jià)值取向和理想追求。軍人生來為打仗。只有專心從事軍事訓(xùn)練，練就過硬殺敵本領(lǐng)，才能擔(dān)負(fù)起保家衛(wèi)國，抵御外侮的重任。服役期間，如果軍人從事與其無關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)、生產(chǎn)活動(dòng)，必然分散其有限精力?！安粍?wù)正業(yè)”導(dǎo)致兵備廢弛，這樣的部隊(duì)是經(jīng)不起戰(zhàn)火的淬煉。

為了確保軍隊(duì)能夠?qū)Ｐ膹氖萝娛掠?xùn)練，保持旺盛的戰(zhàn)斗力，羅馬《民法大全》對軍人服役期間從事的活動(dòng)做了規(guī)定。馬切爾《論軍務(wù)》的第2篇中：軍人被禁止在其服役的行省內(nèi)購買耕地，原因肯定在于他們可能為了耕種而不從事軍務(wù)。同樣在該篇關(guān)于指揮官權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定時(shí)指出：不允許軍隊(duì)從事非軍人的事務(wù)，釣魚打獵……但軍隊(duì)不得從事以工換酬的勞動(dòng)。此外，利奧皇帝在致函軍隊(duì)首領(lǐng)阿斯帕中說道：為了國家而武裝起來并由國家維持的軍隊(duì)只應(yīng)從事與國家利益有關(guān)的事務(wù)，不應(yīng)去種地、放牧和從事商業(yè)性營利行為，而應(yīng)努力從事軍事事務(wù)。

世兵制下的士兵家屬需離鄉(xiāng)跟隨士兵居住或?qū)ｉT集中居住，由將領(lǐng)統(tǒng)一管理，構(gòu)成“士家”、“兵戶”。將領(lǐng)需要督促軍戶進(jìn)行農(nóng)業(yè)生產(chǎn)以解決軍戶的生計(jì)問題，現(xiàn)役士兵在承擔(dān)軍事訓(xùn)練、作戰(zhàn)的同時(shí)，不得不進(jìn)行農(nóng)業(yè)生產(chǎn)?！耙詰?zhàn)士兼充眾役”的現(xiàn)象屢見不鮮。將領(lǐng)除了將士兵耕種所得納為己有之外，還經(jīng)常支喚士兵充當(dāng)家仆使用或是讓士兵去做手工業(yè)甚至經(jīng)商而從中漁利。這樣一來，士兵不僅要擔(dān)負(fù)打仗、防衛(wèi)的任務(wù)，而且還要兼顧種田、做工及經(jīng)商等其他任務(wù)。三國時(shí)期軍戶勞役和兵役已經(jīng)十分繁重，東晉的長期內(nèi)戰(zhàn)更使得軍戶的兵役、勞役負(fù)擔(dān)有增無減?！稓v代兵制》上說：軍戶“戍守運(yùn)遭。父南子北，咸更不寧”，士兵不僅要承擔(dān)戍守任務(wù)，還有漕運(yùn)任務(wù)，而且父子同時(shí)都在服役。士兵服兵役的同時(shí)仍無法擺脫勞役的侵?jǐn)_，難以集中精力專注軍人職責(zé)。

三、軍人權(quán)利上

一項(xiàng)兵役制度能否發(fā)揮作用，主要取決于是否符合具體國情。然而，兵役制度中對軍人權(quán)利規(guī)定得是否得當(dāng)，保障得是否充分，也是使兵役制度能否擁有生命力和吸引力的重要因素。如何防止逃避兵役的出現(xiàn)，對這一現(xiàn)象，制裁性的規(guī)定在各國法典中占據(jù)主要篇幅。羅馬私法發(fā)達(dá)，注重對個(gè)人私權(quán)利的保護(hù)。《民法大全》通過對軍人財(cái)產(chǎn)、軍人遺囑乃至戰(zhàn)俘、退伍軍人權(quán)利的保障和優(yōu)待，增加兵役的吸引力和號召力，并從反面防止逃避兵役的發(fā)生。對軍人權(quán)利的恰當(dāng)規(guī)制，為羅馬的兵役制度的存續(xù)披上了一層“鎧甲”。

羅馬是個(gè)父權(quán)至上的社會，然而當(dāng)軍人權(quán)利與父權(quán)發(fā)生沖突的時(shí)候，對軍人權(quán)利往往給予照顧。《民法大全》中將軍役特有財(cái)產(chǎn)定義為父母或親屬贈給正在服兵役的人的財(cái)產(chǎn)，或者家子因?yàn)閼?zhàn)爭而購置的非戰(zhàn)時(shí)狀態(tài)不會購買的財(cái)產(chǎn)?！睹穹ù笕分袑娙颂赜胸?cái)產(chǎn)做了保護(hù)。德爾圖良《論軍役特有產(chǎn)》單編本規(guī)定：盡管父親不情愿，兒子仍有軍役特有財(cái)產(chǎn)的訴權(quán)。烏爾比安《論薩賓》第一編寫道：父親與兒子之間不能締結(jié)買賣契約。但是，可以締結(jié)買賣有關(guān)軍役特有財(cái)產(chǎn)的契約。除了對軍人私有財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，對軍人遺囑的要式、效力做了特殊規(guī)定?！队?xùn)示集》中說道“……本著幫助我的非常忠誠的非常善良的士兵們的精神，我允許他們的遺囑遵守簡單的程序即可。無論他們以何種方式立遺囑，他們的意愿應(yīng)得到尊重。”此外，《民法大全》中對于退伍軍人、戰(zhàn)俘等這些曾經(jīng)因服兵役而犧牲自己青春的人給予更多的法律關(guān)懷和人文關(guān)懷，了卻軍人的后顧之憂。馬爾西安《論規(guī)則》第2篇中規(guī)定退伍軍人及其兒子均享有這一只有城市議會議員所擁有的榮譽(yù)，并因此不得將他們判處從事礦場勞役、公共勞役或丟給野獸喂食和接受鞭刑。而對于戰(zhàn)俘，蒙南德《論軍務(wù)》第一篇規(guī)定戰(zhàn)爭中的戰(zhàn)俘回歸祖國后將產(chǎn)生復(fù)境權(quán)，返還他們所有的權(quán)利就如同他們從未被敵人抓獲一樣。

反觀魏晉南北朝時(shí)期世兵制下的軍人權(quán)利，卻薄如蟬翼。雖然統(tǒng)治者也制定過優(yōu)待撫恤軍人的法律、政策。但這些保障與羅馬《民法大全》中的軍人權(quán)利相比，往往是分散的、片面的和不成系統(tǒng)的。魏晉南北朝時(shí)器統(tǒng)治者比較重視對軍人死后的處理，劉宋孝武帝大明三年（459）八月丙申詔云：“近北討文武，于軍亡沒，或損身矢石，或病疾死亡，并盡勤王事，而斂槽卑薄?？善崭o，務(wù)令豐厚?！蹦铣恼?quán)還普遍規(guī)定了贈還本土的撫恤措施。除了妥善安葬以外，還有追贈謚號、官爵，免除軍屬賦稅和皇帝親自致祭舉哀等措施。但是，對軍人的優(yōu)待撫恤理應(yīng)包括優(yōu)恤現(xiàn)役將士及家屬和優(yōu)恤死亡將士及家屬。而在魏晉南北朝時(shí)期有關(guān)撫恤優(yōu)待的幾十條詔書中，關(guān)于撫恤現(xiàn)役將士家屬僅僅只有兩條。呈現(xiàn)出“對戰(zhàn)亡將士家屬優(yōu)恤較厚，病故者家屬次之，現(xiàn)役將士家屬又次之”的趨勢。此外，世兵制對于軍人的婚姻推行同類婚配制，即軍戶一般只能與軍戶婚配；兵士只能娶軍戶的女子為妻；軍戶的女子嚴(yán)禁外嫁，只能配嫁與兵士；已婚兵士身死或陣亡，其妻子由承替軍役的弟弟繼婚或者由官府改配其他無婦之軍人。軍人的婚姻自主權(quán)受到侵犯，同類婚配也導(dǎo)致軍人群體更加封閉，社會地位也更加低賤。沒有充分的軍人權(quán)利保障，兵役制度失去其本應(yīng)具有的吸引力和生命力，逃避兵役的現(xiàn)象屢禁不止，兵員的缺失必然引起兵役制度的變革。

四、結(jié)語

一支兵員構(gòu)成由流民、奴隸、罪犯為主體的軍隊(duì)，政治不會合格，紀(jì)律不會嚴(yán)明，作風(fēng)不會優(yōu)良；一支疏于訓(xùn)練，不務(wù)正業(yè)的軍隊(duì)，戰(zhàn)斗精神自然懈怠，戰(zhàn)斗力必然羸弱。一支鮮有權(quán)利保障，優(yōu)待撫恤微薄，缺乏社會尊重的軍隊(duì)，“好鐵不打釘，好男不當(dāng)兵”的說法得到認(rèn)同也不足為奇。無人愿意當(dāng)兵，只有奴隸、罪犯被迫為兵，這樣的軍隊(duì)不堪一擊。而一支良莠不齊、戰(zhàn)斗力低下的軍隊(duì)更是被人輕視而恥于為軍。這就形成一個(gè)惡性循環(huán)，世兵制后中國軍人一直被人賤視，導(dǎo)致軍人地位愈發(fā)低下。進(jìn)而導(dǎo)致尚武精神的缺失，形成一種病態(tài)的“無兵的文化”，近代中國備受外族欺凌與此不無聯(lián)系。

一項(xiàng)兵役制度能否良性運(yùn)轉(zhuǎn)，擁有穩(wěn)定、充足的兵源，并不取決于對逃避兵役的行為有多么嚴(yán)厲的懲罰措施，而在于兵役制度自身是否有吸引力和生命力，“打鐵還需自身硬”。如何符合國情，適應(yīng)社會發(fā)展是兵役制度得以生長、壯大的土壤。那么，兵役制度中對軍人權(quán)利科學(xué)合理的法律規(guī)制，對軍人生活體貼入微的人性關(guān)懷就是土壤上不可或缺的肥料，兩者結(jié)合，才能開出一朵美麗的軍人之花。

參考文獻(xiàn)：

[1]雷海宗.中國的兵[M].北京：中華書局，2012.

[2]黃文濤.論軍人地位-社會變遷中軍人地位的確立與維護(hù)[M].北京：解放軍出版社，2009.

[3]周健.周健軍事法文集[M].北京：法律出版社，2008.

[4]斯奇巴尼選編.婚姻、家庭和遺產(chǎn)繼承[M].費(fèi)安玲，譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，2001.

[5]桑德羅.斯奇巴尼選編.公法[M].張禮洪，譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，2000.

[6]張敏.魏晉南朝撫恤制度述論[J].文史哲，2001，5（266）.

[7]馮卓慧.古代中外兵役制度比較[J].西安政治學(xué)院學(xué)報(bào)，1992，5（24）.