我國體育無形資產(chǎn)法律保護的研究綜述①

秦玉斌

（德州科技職業(yè)學院 山東德州 251200）

1 體育無形資產(chǎn)的界定

1.1 體育無形資產(chǎn)概念的研究

1995年原國家體委制定的《體育產(chǎn)業(yè)發(fā)展綱要》中,正式對體育無形資產(chǎn)進行了表述。通過在CNKI上進行相關文獻的檢索，自1997年以來，很多學者對體育無形資產(chǎn)的概念進行了論述，但是并未對其作出統(tǒng)一的界定。如我國學者周武、曹芳平等認為：“體育無形資產(chǎn)是指存在于體育領域中、具有體育特質的，由特定主體擁有或者控制、長期使用、不具有實物形態(tài)而以某種特有權利和知識形態(tài)存在的，是能以貨幣計量、并在不確定的未來期間會帶來經(jīng)營收益的一種非貨幣性資源。[1]”

隨著體育無形資產(chǎn)的范圍不斷拓寬，這幾種概念都具有一定的片面性，綜合以上觀點，體育無形資產(chǎn)應是指存在于體育領域中、與體育具有高度相關性，由特定主體擁有或者控制并使用，不具有實物形態(tài)而以某種特有權利或知識形態(tài)存在的，能以貨幣計量，并在不確定的未來期間能帶來較高經(jīng)營收益的一種經(jīng)濟資源。

1.2 體育無形資產(chǎn)內(nèi)容的研究

在體育無形資產(chǎn)內(nèi)容的研究方面，大多數(shù)學者都認同體育無形資產(chǎn)應包括：（1）各級各類體育競賽表演活動的舉辦權和經(jīng)營權。(2)各級各類體育組織、體育團隊的名稱、標志的專有權、特許使用權和經(jīng)營權。(3)體育專利的申請權和實施權。(4)體育專有技術的發(fā)明權、使用權、轉讓權和其他體育科技成果權。(5)體育組織、團隊和個人的聲譽。(6)體育場館、設備的租賃權土地使用權。(7)體育彩票的發(fā)行權、專營權和銷售權。(8)職業(yè)體育名人的廣告權、代理權。(9)體育行政部門認定的體育類促銷獲利因素。

于善旭學者認為無形資產(chǎn)還應包括計算機軟件、集成電路、商號、域名等知識產(chǎn)權類的無形資產(chǎn)，技術秘密、商業(yè)秘密、商譽等非知識產(chǎn)權類的無形資產(chǎn),都可因在體育領域中產(chǎn)生或應用而成為體育無形資產(chǎn)，不能過小地限定體育無形資產(chǎn)的范圍。

1.3 體育無形資產(chǎn)特征的研究

通過CNKI數(shù)據(jù)庫檢索到與體育無形資產(chǎn)相關的文獻共40多篇，通過總結，得出體育無形資產(chǎn)的特征主要表現(xiàn)在：（1）無形性；（2）廣泛性；（3）可投資性；（4）壟斷性；（5）依附性；（6）時效性；（7）外部性；（8）依賴性；（9）不確定性；（10）高效益性；（11）長期性；（12）權力性；（13）相關性；（14）價值的遞增與衰減性；（15）不規(guī)范性；（16）法律授權性；（17）非完全經(jīng)濟性。

2 我國體育無形資產(chǎn)法律保護的現(xiàn)狀及不足

2.1 我國體育無形資產(chǎn)法律保護現(xiàn)狀的研究

通過查閱相關文獻可知，現(xiàn)階段我國在對體育無形資產(chǎn)進行保護時，一是參照知識產(chǎn)權法以及反不正當競爭法中的有關規(guī)定；二是直接適用各部門、各地方制訂的一系列法規(guī)、規(guī)章。具體包括以下幾方面。

(1)有關專利權保護的法律、法規(guī)、規(guī)章。(2)有關商標權保護的法律、法規(guī)、規(guī)章。(3)有關著作權以及著作鄰接權保護的法律、法規(guī)、規(guī)章。(4)有關部分體育非專利技術和商業(yè)秘密保護的法律、法規(guī)、規(guī)章。(5)有關知識產(chǎn)權保護的國際公約。

2.2 我國體育無形資產(chǎn)法律保護的不足

隨著我國體育無形資產(chǎn)的深入發(fā)展，現(xiàn)有的立法保護模式也日益暴露出其缺陷，主要表現(xiàn)在兩個方面。

2.2.1 屬于靜態(tài)的保護模式，未從權利動態(tài)發(fā)展的角度出發(fā)進行立法保護

通常情況下，一個完整的保護過程會貫穿于立法、執(zhí)法、司法三個領域，涉及民事、行政、刑事各種法律責任。體育無形資產(chǎn)權作為一項具體的法律權利，對其的保護過程必然也遵循該運作規(guī)律。然而，在我國現(xiàn)有保護模式中，既有的規(guī)范主要集中于執(zhí)法領域，至于權利的產(chǎn)生(立法)、權利的實現(xiàn)及司法救濟(司法)則少有涉及。這導致了我國在體育無形資產(chǎn)保護中各階段發(fā)展的不平衡。

2.2.2 具體規(guī)定方面的不足

(1)上位法缺乏?！吨腥A人民共和國體育法》作為體育領域的根本法，對體育無形資產(chǎn)并未作出明確的規(guī)定。唯一與體育無形資產(chǎn)有關的條款是第三十五條：在中國境內(nèi)舉辦的重大體育競賽，其名稱、徽記、旗幟及吉祥物等標志按照國家有關規(guī)定予以保護。該條規(guī)定也僅是對部分體育無形資產(chǎn)作出界定，即體育競賽的名稱、徽記、旗幟及吉祥物等標志，這與目前體育無形資產(chǎn)豐富的內(nèi)涵相比，差距甚遠。

(2)現(xiàn)有規(guī)定混亂，不同層級、不同地域間的規(guī)定無法有效銜接。首先，各種法律解釋缺乏系統(tǒng)性。由于上位法尤其是《體育法》中缺乏根本性、指導性的規(guī)定，目前體育無形資產(chǎn)的保護在法律層次上都是間接適用其他部門法，如《民法通則》、《著作權法》、《商標法》、《專利法》、《反不正當競爭法》等。體育活動的特殊性使上述法律往往需要加以解釋才能在實際中具體適用，受解釋主體、原有法律條款的立法目的、法律調(diào)整范圍等多重因素的影響，各解釋間的協(xié)調(diào)性并不高。其次，在缺乏國家關于體育無形資產(chǎn)保護統(tǒng)一立法的情況下，各地方在制定相關法律文件時沒有明確的依據(jù)，導致立法尺度不一，參考價值不統(tǒng)一，出現(xiàn)各個地方上關于體育無形資產(chǎn)的保護有時甚至產(chǎn)生矛盾，對具體案例的適用上沒有統(tǒng)一的標準。

(3)缺乏程序性規(guī)定。體育無形資產(chǎn)的保護是一個動態(tài)的過程，涉及資產(chǎn)的形成、取得、侵害與救濟等各個階段。在這一過程中，不管是權利人取得體育無形資產(chǎn)的各項權利，資產(chǎn)的交易和轉讓，還是被侵害后尋求救濟，追究侵權者責任等，都離不開一定的程序，尤其是在救濟階段；程序正義往往是實體正義的前提。然而，目前我國的既有法律、法規(guī)、規(guī)章中尚未有調(diào)整體育無形資產(chǎn)的程序性規(guī)定，這無疑是當前法律規(guī)定中的一大缺陷。

(4)缺少強制性保障手段，追究法律責任條款缺乏。現(xiàn)有法律、法規(guī)、規(guī)章之所以無法形成對體育無形資產(chǎn)的有力保護，各種侵權現(xiàn)象屢有發(fā)生，其關鍵還在于現(xiàn)有規(guī)定中追究法律責任的條款缺乏。沒有專門的法規(guī)對體育無形資產(chǎn)的各項權利進行保護，由于現(xiàn)有直接適用于體育無形資產(chǎn)保護的大多是部門規(guī)章以及地方性法規(guī)，受自身立法權限的限制，它們大多未對法律責任條款作出規(guī)定，這在一定程度上也影響了我國體育無形資產(chǎn)的保護力度。

3 我國體育無形資產(chǎn)法律保護對策的研究

3.1 體育無形資產(chǎn)法律保護模式的研究

鮑明曉教授在早期有關體育無形資產(chǎn)的研究中認為，體育無形資產(chǎn)權兼具體育權利特質與知識產(chǎn)權特質，其本身與知識產(chǎn)權并不等同，其外延并不能完全被知識產(chǎn)權法所覆蓋。而且，隨著體育產(chǎn)業(yè)化、市場化的發(fā)展，體育無形資產(chǎn)中新興類別必將不斷出現(xiàn)。而趙芳教授認為，體育無形資產(chǎn)的法律保護可分為兩部分：(1)體育知識產(chǎn)權部分，這類體育無形資產(chǎn)完全可借助現(xiàn)有知識產(chǎn)權法的規(guī)定進行規(guī)范；(2)特殊形態(tài)的體育無形資產(chǎn)，這類體育無形資產(chǎn)不能為知識產(chǎn)權法所覆蓋，上述兩種傾向的爭議焦點在于：如何對我國的體育無形資產(chǎn)進行專門的法律保護。體育無形資產(chǎn)作為我國體育領域的一項新興產(chǎn)業(yè)，其立法保護過程中無論是在立法主體、立法職權，還是在立法程序、立法技術等方面，均具有獨特性。因此，筆者更傾向于上述第二種觀點，即在充分利用現(xiàn)有法律資源的基礎上，對部分特殊形態(tài)的體育無形資產(chǎn)進行專門的立法保護，實現(xiàn)“兩條腿走路”。

3.2 加強我國體育無形資產(chǎn)法律保護對策的研究

自從2006年有關我國體育無形資產(chǎn)法律保護對策的相關研究的文章才開始出現(xiàn)，直到現(xiàn)在其數(shù)量也可謂是屈指可數(shù)。

于善旭學者認為應從8點加強我國體育無形資產(chǎn)的法律保護：（1）將體育無形資產(chǎn)法律保護納入國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略體系；（2）對體育無形資產(chǎn)法律保護現(xiàn)狀進行全面分析和客觀評價；（3）營造良好的輿論環(huán)境,強化體育無形資產(chǎn)法律保護的意識與責任；（4）積極推進和完善體育無形資產(chǎn)方面的立法；（5）加大體育無形資產(chǎn)保護的法律實施力度；（6）努力探索多樣化的體育無形資產(chǎn)法律服務途徑；（7）認真學習借鑒國外體育無形資產(chǎn)法律保護的有益經(jīng)驗；（8）進一步深化體育無形資產(chǎn)法律保護的理論研究。加強體育無形資產(chǎn)的法律保護最主要的就是要加強立法，有了法律規(guī)范就有了準繩，其他任何問題就很容易解決了。

[1] 周武,曹芳平.體育無形資產(chǎn)概念管窺[J].徐州師范大學學報(自然科學版),2003(4)：56．

[2] 張清江.論析我國體育產(chǎn)業(yè)中無形資產(chǎn)及其發(fā)展動力[J].商場現(xiàn)代化,2005(1)：37．

[3] 吳學勇,張成云.我國體育無形資產(chǎn)的經(jīng)營現(xiàn)狀及對簧研究[J].山東體育科技,2004(4)：38．

[4]趙芳.我國體育無形資產(chǎn)保護的相關問題[J].體育學刊,2004(2)：27-28．

[5]陳子華.論我國體育無形資產(chǎn)立法保護的若干問題[D].上海大學學位論文,2007.

[6]于善旭,馬法超,閻成棟.加強體育無形資產(chǎn)法律保護的意義和對策[J].天津體育學院學報,2008(2):93-97.

[7]趙芳.我國體育無形資產(chǎn)保護的相關問題[J].體育學刊,2004(2)：28-29．