財產(chǎn)保全利與弊

文/孫之智

財產(chǎn)保全利與弊

文/孫之智

保全是修改后的民事訴訟法第9章規(guī)定的主要內(nèi)容，其中的重頭戲依然是財產(chǎn)保全。隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展和群眾法律意識的增強，不少當事人都想申請財產(chǎn)保全，以便更好地維護自己的合法權(quán)益，但又不太清楚申請的步驟和可能承擔的風險。筆者結(jié)合案例對財產(chǎn)保全的申請程序、處理原則和風險預(yù)防進行解析。

情況緊急 可在起訴前向法院申請財產(chǎn)保全

李靜（化名）是小學六年級的學生。一天傍晚放學后，其橫穿村內(nèi)道路，準備回家。正在此時，慘劇發(fā)生了。陳某駕駛的一輛菲亞特小客車由于超速行駛將李靜撞倒。此次交通事故，經(jīng)交警認定，陳某負全部責任。事發(fā)后，李靜在潞河醫(yī)院住院治療11天。她的傷情經(jīng)診斷為：急性閉合性顱腦損傷，外傷性蛛網(wǎng)膜下腔出血，頭皮挫傷，全身多處皮膚擦傷。醫(yī)囑建議免體育課一個月。

陳某在事后不愿意先行墊付醫(yī)療費，李靜的母親考慮李靜頭部受傷嚴重，擔心將來法院判決后陳某仍拒絕賠償，遂以李靜的法定代理人的身份立即向法院申請了訴前財產(chǎn)保全，要求將陳某名下的小客車進行查封。法院經(jīng)審查認為其申請符合法律規(guī)定，遂予以批準，制作了裁定書，并立即送達公安交管部門協(xié)助執(zhí)行。最終，法院判決陳某及其投保的保險公司賠償李靜醫(yī)療費、護理費、交通費、住院伙食補助費和精神損害撫慰金等共計1萬余元。判決書生效后，在陳某履行了賠償義務(wù)后，應(yīng)陳某請求，法院解除了對陳某所有的小客車的查封。

法官提示：訴前財產(chǎn)保全，申請人可以向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。也就是說，申請人有權(quán)選擇其中一家法院申請訴前財產(chǎn)保全，具體承辦部門一般為法院的立案庭。不過，申請人有兩點需要特別注意：一是必須提供擔保，法院通常要求申請人提供與保全請求數(shù)額相同或相近的現(xiàn)金擔保，法院會在案件審理終結(jié)后將擔保金全額退還給申請人；二是必須在法院采取保全措施后30日內(nèi)到有管轄權(quán)的法院提起訴訟。綜合上述兩點，雖然申請人可以在申請財產(chǎn)保全時選擇不同的法院，但是，申請人在立案時必須到有管轄權(quán)的法院立案。為了避免增添麻煩，建議申請人無論是申請訴前財產(chǎn)保全還是立案起訴，可以統(tǒng)一選擇到對案件有管轄權(quán)的法院進行辦理。

訴訟財產(chǎn)保全逼迫過錯方作出讓步

趙小姐與王先生經(jīng)過多年的愛情長跑，終于喜結(jié)連理?？呻S著時間的推移，趙小姐發(fā)現(xiàn)王先生有了外遇，對兒子也不聞不問。為此，雙方打起了冷戰(zhàn)。

2012年，趙小姐到法院立案庭起訴離婚，又擔心其丈夫得知其起訴離婚而可能轉(zhuǎn)移存款。她就此咨詢了律師，在律師的指點下，趙小姐在立案后的第三天就找到案件承辦法官要求申請財產(chǎn)保全，即凍結(jié)其丈夫名下的50萬元存款。在法官的釋明后，趙小姐及時提供了王先生的詳細賬戶信息并提供了擔保金。承辦法官立即驅(qū)車到建設(shè)銀行的分理處凍結(jié)了王先生的50萬元存款。然后，法官才通知王先生領(lǐng)取起訴狀。

庭審中，法官查明王先生的建行賬戶中確實有案外人的款項。后經(jīng)法官耐心調(diào)解，雙方最終達成調(diào)解協(xié)議：雙方離婚；婚生兒子歸趙小姐撫養(yǎng)，王先生每年支付撫養(yǎng)費2萬元；王先生從共同存款中給付趙小姐10萬元。調(diào)解后，法官又組織雙方直接去建設(shè)銀行，辦理了存款的轉(zhuǎn)賬手續(xù)。至此，這起離婚案件真正做到案結(jié)事了。

法官提示：最高法院頒布的關(guān)于《婚姻法》的司法解釋（二）第28條規(guī)定：“人民法院審理離婚案件時，夫妻一方申請對配偶的個人財產(chǎn)或者夫妻共同財產(chǎn)采取保全措施的，可以在采取保全措施可能造成損失的范圍內(nèi)，根據(jù)實際情況，確定合理的財產(chǎn)擔保數(shù)額。”這條規(guī)定說明，離婚案件，一方也可以申請對對方的個人財產(chǎn)或雙方共同財產(chǎn)進行財產(chǎn)保全。離婚案件的財產(chǎn)保全，法院一般不要求申請人提交與申請保全金額等同的擔保金，而一般要求提交申請保全金額的幾成的擔保金即可，這是由婚姻案件的人身屬性決定的。比如，上述案例中，趙小姐要求保全金額為50萬元，法院僅要求其交納10萬元的擔保金。但是，在合同糾紛、物權(quán)糾紛等其他案件中，法院一般要求申請人提交與申請保全金額等同或接近的擔保金。

申請訴訟財產(chǎn)保全，有兩點需要特別注意：一是最好在立案后的最短時間內(nèi)比如兩三天聯(lián)系到案件承辦法官，提交財產(chǎn)保全申請，避免對方當事人在領(lǐng)取起訴狀副本后開庭前的時間內(nèi)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)；二是申請人在聯(lián)系到承辦法官后應(yīng)向法官說明情況，請求法官在采取保全措施后再給被申請人送達起訴狀副本和開庭傳票。這樣做就可以有力避免被申請人提出管轄異議拖延審判。

保全錯誤 要賠償對方損失

2010年7月，王先生從董女士處購買了通州區(qū)龍旺莊的一套二手房。2011年4月，王先生因單位搬家想賣掉這套房子，遂通過中介公司與蘇先生簽約，將房屋賣給蘇先生。蘇先生支付了2萬元定金。在準備辦理網(wǎng)簽手續(xù)時，王先生驚訝地得知案外人劉先生因為與董女士就這套房屋存在買賣糾紛而申請法院查封了房屋，這直接導致蘇先生無法辦理網(wǎng)簽和過戶。后蘇先生將王先生訴至法院，要求解除合同，退還2萬元定金，并賠償違約金18萬元。后來，法院判決王先生返還2萬元定金并賠償3萬元違約金。王先生履行了判決義務(wù)后，越想越覺得自己委屈，他認為自己支付違約金是因為案外人劉先生查封房屋導致的，遂將劉先生訴至法院，要求劉先生承擔因查封錯誤導致的違約金損失3萬元。最終，法院查明劉先生在與董女士的訴訟中敗訴，這就證明劉先生申請查封房屋是錯誤的。故法院判決劉先生因其申請保全錯誤而賠償王先生3萬元。

法官提示：財產(chǎn)保全是一把雙刃劍，用得好，可以及時維護自己的合法權(quán)益；用得不好，則可能賠了夫人又折兵。錯誤申請財產(chǎn)保全造成他人損失的行為從本質(zhì)上講是一種侵權(quán)行為，財產(chǎn)保全錯誤分為保全對象錯誤和保全金額錯誤。保全對象錯誤即指申請人錯誤地申請保全了與本訴無關(guān)的、不應(yīng)承擔實體責任的人的財產(chǎn)，從而侵犯了受害人的合法權(quán)益，其應(yīng)對所造成的損失承擔賠償責任。保全金額錯誤即指申請人申請財產(chǎn)的金額超過了其訴請金額，申請人應(yīng)當對超出部分承擔賠償責任。被申請人遭受損失的認定以錯誤申請保全的范圍為依據(jù)。本案中，案外人劉先生的申請錯誤，就屬于保全對象錯誤，且王先生因此而遭受的違約金損失均已實際發(fā)生，因此，劉先生對王先生遭受的損失應(yīng)當予以賠償。如果想申請財產(chǎn)保全，又擔心保全錯誤承擔責任，可在申請財產(chǎn)保全前，向律師咨詢一下，避免走彎路。

如果我是被申請人 該怎么辦

如果自己的財產(chǎn)被查封、扣押或者銀行賬戶被凍結(jié)，那么，你的身份就是被申請人了。遇此情況，不必慌張，可根據(jù)封條或者銀行記錄等內(nèi)容及時與負責查封工作的法院法官取得聯(lián)系，了解案情。如果保全確有錯誤，應(yīng)立即向法官說明情況，并提交相關(guān)證據(jù)，避免損失擴大。如果保全對應(yīng)的糾紛確實客觀存在，可做兩手準備。一是被保全的財產(chǎn)對你的生產(chǎn)生活利益巨大，你可以將自己的其他財產(chǎn)，比如，現(xiàn)金、房產(chǎn)、汽車等，向法院提供作為擔保，這樣，法院就會解除保全。換言之，被申請人可以換一份財產(chǎn)讓法院保全，但前后兩份財產(chǎn)應(yīng)當?shù)戎?。二是積極主動地與申請人溝通聯(lián)系，爭取能取得對方的諒解，主動賠償，勸說申請人向法院要求提前解除保全措施，避免更大的損失。比如，第一個案例中，陳某的機動車在肇事后就一直被扣押在公安交警部門指定的停車場內(nèi)，后又被法院查封，在法院一審、二審期間，陳某需要向停車場交納很長時間的停車費。這對陳某是一筆很大的損失。如果陳某及時與受害人聯(lián)系，主動賠償受害人，取得受害人家屬的諒解，那么，這筆停車費就完全可以省下來。

責任編輯/鄭潔