《公司律》的頒行及其時(shí)代效用
——晚清因應(yīng)現(xiàn)代性挑戰(zhàn)在立法層面上的首次嘗試

魏淑君

(中國(guó)浦東干部學(xué)院 教學(xué)研究部，上海 201204)

一、從洋務(wù)運(yùn)動(dòng)到《公司律》出臺(tái)：晚清因應(yīng)現(xiàn)代性挑戰(zhàn)的漸進(jìn)之路

1840年鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)是中國(guó)與西方的一次遭遇戰(zhàn)，傳統(tǒng)中國(guó)在西方現(xiàn)代性挑戰(zhàn)面前第一次敗下陣來(lái)。晚清面臨的“三千年未有之大變局”，實(shí)則是前現(xiàn)代性面臨現(xiàn)代性的挑戰(zhàn)所帶來(lái)的前所未有之“變局”。鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后，伴隨一次次的戰(zhàn)爭(zhēng)失敗、割地、賠款和不平等條約的簽訂，那個(gè)古老、龐大而羸弱的清王朝的“天朝上國(guó)”夢(mèng)幻被擊碎，同時(shí)中國(guó)傳統(tǒng)精神世界中的華夏中心世界觀也逐漸徹底崩塌，中國(guó)傳統(tǒng)文化的優(yōu)越感在列強(qiáng)“堅(jiān)船利炮”面前逐步喪失，古老中國(guó)不得不接受來(lái)自西方的現(xiàn)代性“器物”、制度和文化。為實(shí)現(xiàn)富國(guó)強(qiáng)兵，清政府開(kāi)始接受給自己帶來(lái)深重災(zāi)難的“現(xiàn)代武器”，于1860年代開(kāi)始創(chuàng)辦洋務(wù)運(yùn)動(dòng)。早期的洋務(wù)運(yùn)動(dòng)主要集中在軍用工業(yè)企業(yè)的創(chuàng)辦，清政府雖然也希望振興工商、求富圖強(qiáng)，但已經(jīng)無(wú)力出資大規(guī)模興建民用企業(yè)，若要振興商務(wù)，就不得不向民間商人籌資以設(shè)立公司企業(yè)。但出于不希望放棄對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)控制權(quán)的心理，以及對(duì)股份公司這種經(jīng)濟(jì)組織一經(jīng)發(fā)展起來(lái)難以控制的擔(dān)心注中國(guó)史學(xué)會(huì)主編：《洋務(wù)運(yùn)動(dòng)》第4冊(cè)，上海人民出版社1961年版，第14頁(yè)。，晚清政府便重拾歷代王朝慣用的“官督商辦”、“官商合辦”等發(fā)展經(jīng)濟(jì)之手段，并將該種手段直接嫁接到股份公司這一現(xiàn)代企業(yè)組織形式上，從而創(chuàng)造出 “官督商辦”公司。官督商辦的實(shí)質(zhì)其實(shí)是不承認(rèn)民間自由從事新式工商生產(chǎn)的權(quán)利，是現(xiàn)有傳統(tǒng)體制下采取的權(quán)宜之計(jì)：一方面希望接受西方現(xiàn)代性“器物”，一方面又不愿意接受全新的現(xiàn)代性工商制度，以“中體西用”的模式意圖實(shí)現(xiàn)王朝“中興”的重要舉措。

甲午戰(zhàn)爭(zhēng)的失敗徹底宣告了洋務(wù)運(yùn)動(dòng)和“官督商辦”公司發(fā)展模式的失敗，這也是清王朝面對(duì)現(xiàn)代性挑戰(zhàn)作出的一次應(yīng)對(duì)嘗試(這是一種希圖固守“中體”，僅在器物層面嘗試現(xiàn)代化的嘗試)的失敗。在這種情勢(shì)下，清政府開(kāi)始將其經(jīng)濟(jì)政策調(diào)整為“以籌餉練兵為急務(wù)，以恤商惠工為本源”注徐衛(wèi)國(guó)：《論甲午戰(zhàn)后清政府經(jīng)濟(jì)政策的變化》，原載《歷史教學(xué)》1998年第3期，轉(zhuǎn)引自中國(guó)人民大學(xué)復(fù)印資料《中國(guó)近代史》1998年第5期。。政府放寬了對(duì)民間投資辦廠的限制，一部分地主、商人、官僚受資本利潤(rùn)的吸引，又痛感民族危機(jī)深重和國(guó)家力量貧弱，提出了“設(shè)廠自救”、“回收利權(quán)”和“商戰(zhàn)”的呼吁，使甲午戰(zhàn)后出現(xiàn)了一個(gè)興辦實(shí)業(yè)的高潮，民族資本創(chuàng)辦公司有了較大的發(fā)展。1898年是晚清政府最終決心促進(jìn)現(xiàn)代商業(yè)的發(fā)展的關(guān)鍵之年[注][美]吉爾伯特·羅茲曼主編：《中國(guó)的現(xiàn)代化》，國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金“比較現(xiàn)代化”課題組譯，江蘇人民出版社2003年版，第118頁(yè)。。1898年8月，清廷在北京設(shè)農(nóng)工商總局，該局雖不具備統(tǒng)一管理全國(guó)農(nóng)工商事務(wù)的權(quán)力，但卻是清政府第一次設(shè)立的新型經(jīng)濟(jì)部門(mén)，是在政府機(jī)構(gòu)層面因應(yīng)現(xiàn)代性挑戰(zhàn)的創(chuàng)舉。總體來(lái)看，甲午戰(zhàn)后之初清政府采取過(guò)某些振興工商的措施，但基本上停留在個(gè)別的、具體的政策層面上，尚沒(méi)有一個(gè)全面制度性的變革。

社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到20世紀(jì)初期，中國(guó)境內(nèi)已經(jīng)在包括航運(yùn)、紡織、機(jī)械制造、化工、礦業(yè)、鐵路等新型的工商領(lǐng)域中出現(xiàn)了數(shù)量較多的公司企業(yè)，清王朝的傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)生活中已經(jīng)較多地出現(xiàn)了具有現(xiàn)代性特質(zhì)的經(jīng)濟(jì)因素，但晚清的傳統(tǒng)法律架構(gòu)沒(méi)有為20世紀(jì)初國(guó)內(nèi)工商經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供任何有效的制度空間。無(wú)論是國(guó)內(nèi)華商公司，還是外商在華的公司都迫切需要一種現(xiàn)代的法律架構(gòu)為其明確法律地位、厘清交易關(guān)系、提供糾紛解決機(jī)制和權(quán)利保護(hù)機(jī)制。其時(shí)，商辦公司企業(yè)的設(shè)立仍舊需要“擬定章程，奏準(zhǔn)開(kāi)辦”[注]史際春：《企業(yè)、公司溯源》，載《商事法論集》第1卷，法律出版社1997年版，第40頁(yè)。，才能獲得“合法”的地位。晚清洋務(wù)運(yùn)動(dòng)中的民用企業(yè)雖然稱之為“公司”，但由于沒(méi)有公司法，公司賴以生存壯大的一些基本因素依然缺失。由于沒(méi)有法律的明確規(guī)定，公司股東的有限責(zé)任制度始終沒(méi)有在晚清早期的公司實(shí)踐中得到貫徹。這種局面嚴(yán)重阻礙了晚清新式工商經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，阻礙了晚清財(cái)政收入的增加。為了適應(yīng)時(shí)局需要，贏得商戰(zhàn)，在內(nèi)外交困的壓力下，晚清政府于1901年被迫實(shí)行新政。1902年3月光緒帝頒布“修律”詔書(shū)；1904年1月21日，晚清修律運(yùn)動(dòng)中第一部具有現(xiàn)代意義的法律——《商律》(包括《商人通例》、《公司律》兩個(gè)部分)獲諭允，并正式頒布實(shí)施。可見(jiàn)，《公司律》等具有現(xiàn)代意義上的法律制度的頒布，一如當(dāng)初晚清開(kāi)始接受并生產(chǎn)槍炮等現(xiàn)代武器，是在被動(dòng)應(yīng)對(duì)西方各種挑戰(zhàn)的背景下進(jìn)行的，其實(shí)質(zhì)是落后的前現(xiàn)代性在先進(jìn)的現(xiàn)代性挑戰(zhàn)面前不得不做出的應(yīng)對(duì)之策。但不管怎樣，面對(duì)現(xiàn)代性的挑戰(zhàn)，傳統(tǒng)中國(guó)還是突破了僅在“器物”層面作出應(yīng)對(duì)的局限，開(kāi)始在法律制度層面作出應(yīng)對(duì)，并向現(xiàn)代性目標(biāo)邁出了堅(jiān)實(shí)一步。[注]許世英：《 論清末商法的實(shí)施及其效果》，《政法論叢》2011年第2期。

需要明確的是，為了收回被西方褫奪的法律主權(quán)，廢除領(lǐng)事裁判權(quán)是晚清《公司律》等一批現(xiàn)代意義上法律制度出臺(tái)的直接歷史動(dòng)因。1902年9月5日《中英續(xù)議通商行船條約》的簽訂標(biāo)志著列強(qiáng)明確要求清政府引入公司法等西式商事法律制度的正式提出。隨后，美國(guó)和日本都與中國(guó)簽訂了類似的條約。晚清政府通過(guò)商約談判，與西方列強(qiáng)達(dá)成了以中國(guó)整頓律例為條件，列強(qiáng)放棄其在華治外法權(quán)的交易?？梢?jiàn)，《公司律》等一批具有現(xiàn)代意義上的法律制度的推出，也是晚清政府因應(yīng)西方現(xiàn)代性挑戰(zhàn)，在法律層面上作出的重要舉措。

二、晚清《公司律》的頒布及實(shí)施情況

光緒二十九年三月二十五日(1903年4月22日)，光緒帝發(fā)布先行編訂商律的上諭：“通商惠工為古今經(jīng)國(guó)之要政，急應(yīng)加意講求，著派載振、袁世凱、伍廷芳，先訂商律，作為則例，俟商律編成奏定后，即行特簡(jiǎn)大員，開(kāi)辦商部。其應(yīng)如何提倡工業(yè)，鼓勵(lì)商情一切事宜，均著載振等悉心妥議?！盵注]《大清新法令·法律》，轉(zhuǎn)引自帥天龍：《清末的商事立法》，載徐學(xué)鹿主編：《商法研究》(第一輯) ，人民法院出版社2000年版，第118頁(yè)。1904年1月21日，(光緒二十九年十二月初五日)《商律》獲諭允，并正式頒布實(shí)施。欽定大清《商律》包括《商人通例》9條和《公司律》131條。大清《商律》的主體——《公司律》是中國(guó)法制史上第一部公司法，也是中國(guó)法律現(xiàn)代化的開(kāi)篇之作。

(一)晚清政府對(duì)《公司律》的態(tài)度和執(zhí)行情況

《公司律》出臺(tái)后，晚清商部(后改組為農(nóng)工商部)在對(duì)公司注冊(cè)審查時(shí)，總起來(lái)講還是能夠按照《公司律》和《公司注冊(cè)試辦章程》進(jìn)行的[注]張忠民：《艱難的變遷——近代中國(guó)公司制度研究》，上海社會(huì)科學(xué)院出版社2002年版，第251頁(yè)；徐立志：《清末商事立法研究》，http://flwh.znufe.edu.cn/article_show.asp?id=3070，訪問(wèn)日期：2010年3月30日。。根據(jù)《商務(wù)官報(bào)》第一期至第十期的記載統(tǒng)計(jì)，1906年5月至1908年5月兩年間，因?yàn)橐韵略蛭茨茏?cè)者達(dá)到118家。這些原因包括：未按法律規(guī)定備其注冊(cè)所需手續(xù)；所報(bào)公司性質(zhì)與《公司律》不符；未按《公司律》規(guī)定將股本落實(shí)；所訂章程與《公司律》不符等。[注]有關(guān)實(shí)際例證參見(jiàn)徐立志：《清末商事立法研究》，http://flwh.znufe.edu.cn/article_show.asp?id=3070，(訪問(wèn)日期：2010年3月30日)。同時(shí)需要說(shuō)明的是，在當(dāng)時(shí)的公司呈請(qǐng)登記中，除了予以正式注冊(cè)的以外，還有一類因?yàn)楦鞣N原因，暫時(shí)只能作為“先行準(zhǔn)予立案”的情況，并在完備有關(guān)手續(xù)和材料后，即可正式注冊(cè)。[注]參見(jiàn)《批職商孫鐘偉請(qǐng)注冊(cè)呈》，載《商務(wù)官報(bào)》1906年第2期。晚清政府工商部曾于1908年和1909年分別編訂過(guò)《農(nóng)工商部統(tǒng)計(jì)表》，分別就《公司律》規(guī)定的四種公司類型進(jìn)行了分類統(tǒng)計(jì)，這充分說(shuō)明了農(nóng)工商部非常重視公司注冊(cè)登記制度和《公司律》的實(shí)施情況。另有實(shí)例表明，晚清商部也較為重視敦促商人對(duì)《公司律》的執(zhí)行。如1907年，楊宗翰發(fā)起創(chuàng)辦的無(wú)錫業(yè)勤紗廠，經(jīng)營(yíng)卓有成效，“惟積習(xí)相沿，并未按商律辦事”，“經(jīng)理人從未報(bào)告賬目”，因此引起許多股東的不滿，上訴到商部。商部為維護(hù)股東利益，責(zé)令該廠另立章程，公布賬目，按《公司律》行事。[注]參見(jiàn)《商務(wù)官報(bào)》1907年第24期。

但是，我們應(yīng)該清楚地認(rèn)識(shí)到，晚清政府雖然認(rèn)識(shí)到變法新政的重要性，但是一部《公司律》的頒布并不代表晚清政府已經(jīng)真正走上了法治之路，真正的經(jīng)濟(jì)自由和經(jīng)濟(jì)民主絕非一蹴而就的事情。因此，《公司律》實(shí)施中雖然有注冊(cè)嚴(yán)格、按律辦事的實(shí)例，但也有各級(jí)官僚拋開(kāi)“依法維護(hù)”于不顧，屢屢對(duì)商辦公司進(jìn)行“官督”，直接干預(yù)公司內(nèi)部事務(wù)?！皳?jù)統(tǒng)計(jì)，在1903至1907年的5年間，全國(guó)有15個(gè)省份先后創(chuàng)立了18個(gè)鐵路公司。……各省鐵路公司的總理或總辦，即主持人，除廣東潮汕、新寧、粵漢三路公司是由股東推選的外，其余都是由各省紳、商公舉，由商部奏派的。[注]楊勇剛：《中國(guó)近代鐵路史》，上海書(shū)店出版社1997年版，第57-58頁(yè)。在路政問(wèn)題上，清政府更是屢屢違背自己出臺(tái)的法律。1906年，湖南紳商奏請(qǐng)自辦湘境鐵路，商部認(rèn)為“鐵路系軍國(guó)要政，仍應(yīng)官督商辦?！盵注]《清實(shí)錄·德宗》卷561，第6頁(yè)。1910年9月，郵傳部更以“鐵路決非尋常商業(yè)公司可比，不能將普通《公司律》附會(huì)牽合”[注]《大清宣統(tǒng)新法令》，第20冊(cè)，第3頁(yè)。為借口公然將《公司律》棄置一邊。1911年，清政府進(jìn)一步自行否定前律，擅自宣布：“所有宣統(tǒng)三年以前各省分設(shè)公司集股商辦之干路，延誤已久，應(yīng)即由國(guó)家收回，……其以前批準(zhǔn)各案一律取消?！盵注]《宣統(tǒng)政紀(jì)》卷52，宣統(tǒng)3年4月11日上諭。清政府這一強(qiáng)制推行鐵路國(guó)有的政策，既違反了《公司律》和《鐵路簡(jiǎn)明章程》，同時(shí)又公然與民眾對(duì)立，成為辛亥革命爆發(fā)和晚清覆滅的直接原因。

(二)商界對(duì)于《公司律》的態(tài)度、認(rèn)知和執(zhí)行情況

《公司律》給予商辦公司以合法地位，因此，各商辦公司希望通過(guò)依律注冊(cè)公司，獲取法律之保護(hù)?！豆韭伞泛汀豆咀?cè)試辦章程》頒布后，不僅新設(shè)立的公司陸續(xù)呈文到商部呈請(qǐng)注冊(cè)給照開(kāi)辦，一些先已設(shè)立的公司也開(kāi)始紛紛要求注冊(cè)。1904年《公司律》出臺(tái)后，《申報(bào)》上經(jīng)常出現(xiàn)商辦公司的招股廣告，每每打著“根據(jù)《公司律》”或“根據(jù)商部核準(zhǔn)”等旗號(hào)公開(kāi)招股，這說(shuō)明，時(shí)人已經(jīng)認(rèn)識(shí)到法律所具有的保護(hù)和權(quán)威功效。商辦公司經(jīng)注冊(cè)登記，獲得合法的地位后，已經(jīng)出現(xiàn)能夠按律設(shè)立內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)，召開(kāi)股東會(huì)議，通過(guò)公司內(nèi)部決策機(jī)制解決經(jīng)營(yíng)中出現(xiàn)的問(wèn)題的新氣象。自《公司律》頒行后，新創(chuàng)辦的公司一般已經(jīng)能夠按照《公司律》的要求在創(chuàng)辦之時(shí)即及時(shí)召開(kāi)股東大會(huì)。不少公司在股東會(huì)議召開(kāi)前都能在一些主流報(bào)紙(如《申報(bào)》等)事先刊登股東會(huì)廣告，有些還事先發(fā)布進(jìn)行股東權(quán)利掛號(hào)(股權(quán)登記)廣告。[注]如1909年7月31日《申報(bào)》刊登《招商局股東掛號(hào)處第六次報(bào)告》：“上次報(bào)告掛號(hào)書(shū)目25244股。此7日來(lái)續(xù)又掛號(hào)1500股，連前共計(jì)26744股。公議股東大會(huì)定期月30日。外埠掛號(hào)于6月15日截止。過(guò)期不掛，自棄權(quán)利。發(fā)起人不擔(dān)責(zé)任。謹(jǐn)此報(bào)告”；1909年11月2日《申報(bào)》同時(shí)登載兩家公司的股東會(huì)廣告：《漢鎮(zhèn)積極水電公司開(kāi)第二次股東會(huì)廣告》、《中國(guó)圖書(shū)公司定于9月20日開(kāi)股東常會(huì)廣告》等。還有一些公司能夠依據(jù)《公司律》提供的制度規(guī)則，解決經(jīng)營(yíng)中碰到的問(wèn)題。如1909年上海龍章機(jī)器造紙有限公司，因經(jīng)營(yíng)不善積虧192300兩，董事會(huì)便依據(jù)《公司律》第76條的規(guī)定，召開(kāi)特別股東大會(huì)，討論并制訂出解決方案，待各項(xiàng)措施實(shí)施后，該公司逐漸度過(guò)了難關(guān)[注]詳細(xì)內(nèi)容參見(jiàn)：《申報(bào)》1909年4月12日、5月30日。。

但是，在《公司律》頒行后，商界對(duì)《公司律》在認(rèn)知和遵守仍存在較大的缺陷。經(jīng)濟(jì)史專家們認(rèn)為當(dāng)時(shí)社會(huì)還存在已經(jīng)比照公司組織運(yùn)營(yíng)，但是未經(jīng)呈報(bào)注冊(cè)的公司，而且這些公司數(shù)量要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于業(yè)經(jīng)正式登記注冊(cè)的公司數(shù)。[注]張忠民：《艱難的變遷——近代中國(guó)公司制度研究》，上海社會(huì)科學(xué)院出版社2002年版，第253頁(yè)?！豆韭伞奉C行后，并非象人們想象的那樣，出現(xiàn)了公司注冊(cè)的熱潮。事實(shí)上，“并未有蜂擁前往注冊(cè)公司的情況發(fā)生，一些最大的商人還像以前那樣，依靠自己及其家庭的資金，同時(shí)也得到一小群合伙人的資助。在一個(gè)開(kāi)放的市場(chǎng)上籌集資金的概念還需要凝固。直至進(jìn)入民國(guó)還沒(méi)有做到這一步?！盵注]科大衛(wèi)：《公司法與近代商號(hào)的出現(xiàn)》，《中國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)史》2002年第3期。同時(shí)，公司運(yùn)行中漠視《公司律》的現(xiàn)象也屢見(jiàn)不鮮。預(yù)備立憲公會(huì)、上海商學(xué)公會(huì)等于1909年編成的《商法調(diào)查案理由書(shū)》就列舉了一些當(dāng)時(shí)商人不遵守《公司律》的現(xiàn)象，特別是《公司律》關(guān)于新式財(cái)務(wù)管理制度的規(guī)定，在當(dāng)時(shí)更是少有執(zhí)行[注]張家鎮(zhèn)等編著：《公司律調(diào)查案理由書(shū)》，載《中國(guó)商事習(xí)慣與商事立法理由書(shū)》，王志華編校，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版，第346頁(yè)。。

可見(jiàn)一種制度的引進(jìn)頒行，遠(yuǎn)比頒行人和商人們真正能理解這種制度并將這種制度內(nèi)化為自覺(jué)的行為要簡(jiǎn)單得多。制度移植到本土以后，要真正變成本土的商業(yè)慣行，還需要長(zhǎng)期的實(shí)踐積淀。對(duì)于《公司律》頒行后公司運(yùn)作的情況，梁?jiǎn)⒊凇毒锤鎳?guó)中之談實(shí)業(yè)者》一文中進(jìn)行了總結(jié)歸納。其中特別談到了“股份有限公司必在強(qiáng)有力之法治國(guó)之下乃能生存，中國(guó)則不知法為何物”；“股份有限公司必責(zé)任心強(qiáng)固之國(guó)民，始能行之而寡弊，中國(guó)人則不知有對(duì)于公眾之責(zé)任者也?！盵注]梁?jiǎn)⒊骸毒锤嬷袊?guó)之談實(shí)業(yè)者》，載《梁?jiǎn)⒊x集》，上海人民出版社1984年版。事實(shí)上，這是梁?jiǎn)⒊瑢?duì)晚清政府缺乏現(xiàn)代法治意識(shí)、商辦公司股東缺乏股權(quán)意識(shí)的深刻認(rèn)識(shí)。

三、《公司律》的時(shí)代效用

(一)《公司律》及有關(guān)獎(jiǎng)勵(lì)工商法規(guī)的相繼出臺(tái)，大大提高了晚清工商業(yè)者的地位和社會(huì)影響力

19世紀(jì)中國(guó)早期現(xiàn)代工商業(yè)是在無(wú)現(xiàn)代法律可依的狀態(tài)下運(yùn)行的。洋務(wù)運(yùn)動(dòng)中的工商企業(yè)的設(shè)立和運(yùn)作全依賴清政府的特許和洋務(wù)官僚的意旨，毫無(wú)規(guī)則可言。其時(shí)，中國(guó)工商業(yè)者沒(méi)有自由設(shè)廠、開(kāi)辦公司的權(quán)利，他們只能或“附股洋商”，或委身“官督”得以特許設(shè)廠，因此，當(dāng)時(shí)的工商業(yè)者沒(méi)有獨(dú)立的社會(huì)地位，只能以一種“依附”的狀態(tài)艱難生存。20世紀(jì)初，清政府不僅再三諭令各級(jí)官吏保護(hù)和鼓勵(lì)華商投資興辦近代企業(yè)，而且制訂了《公司律》，第一次確立了華商從事工礦交通運(yùn)輸業(yè)等現(xiàn)代工商業(yè)的合法性；第一次確立了華商自由設(shè)立現(xiàn)代工商企業(yè)的自由；第一次賦予華商投資設(shè)立的公司企業(yè)以合法地位?！豆韭伞愤€確立了兩項(xiàng)平等權(quán)利：商辦公司與官辦公司享受“一體保護(hù)之利益”(即《公司律》面前各類公司一律平等)；無(wú)論官股還是商股，各項(xiàng)利益與權(quán)利“一體均沾，無(wú)稍立異”(即股權(quán)平等原則)，這是晚清政府從限制官股和官辦公司特權(quán)的角度體現(xiàn)了對(duì)一般商股權(quán)利和商辦公司的保障。晚清《公司律》給予商辦公司和工商業(yè)者明確的合法地位，為現(xiàn)代工商業(yè)者獨(dú)立品格的形成打下了制度性的基礎(chǔ)。同時(shí)晚清政府在“通商惠工，為古今經(jīng)國(guó)之要政”思想的推動(dòng)下，大力推行“重商”國(guó)策，從“抑商、困商”到“獎(jiǎng)商、恤商”，甚至連續(xù)發(fā)布獎(jiǎng)商章程，以“封官加爵”來(lái)獎(jiǎng)勵(lì)經(jīng)營(yíng)實(shí)業(yè)卓有成效的工商業(yè)者，一掃數(shù)千年賤商之陋習(xí)。在政府的大力倡導(dǎo)下，重商、尊商的社會(huì)風(fēng)氣開(kāi)始形成，工商業(yè)者的社會(huì)地位和社會(huì)影響力得到提高。

有了法律保護(hù)的工商業(yè)者，還獲得了政府承認(rèn)的“結(jié)社權(quán)”。1904年初清政府頒布了《商會(huì)簡(jiǎn)明章程》，勸諭成立商會(huì)。商部還專門(mén)設(shè)立了商會(huì)處，擬訂了《接見(jiàn)商會(huì)董事章程》，“商會(huì)處專為商會(huì)而設(shè)……冀通聲氣之路”?！案鳂I(yè)中如有體面巨商，欲進(jìn)謁本部堂憲而面陳議論者，即自行來(lái)署。先赴商會(huì)處呈明來(lái)意，由商會(huì)處隨時(shí)回堂接見(jiàn)，絕無(wú)阻礙?！盵注]《商部接見(jiàn)商會(huì)董事章程》，《東方雜志》1904年第1卷第11期。不久，各省及通商大埠的工商業(yè)者紛紛成立商務(wù)總會(huì)，府、廳、州、縣紛設(shè)商務(wù)分會(huì)。商會(huì)的成立，一般是由商部奏請(qǐng)朝廷諭準(zhǔn)，然后由商部頒發(fā)關(guān)防鈐記，從而得到官府承認(rèn)和保護(hù)。商會(huì)為“眾商業(yè)之代表”，是聯(lián)結(jié)工商各業(yè)的統(tǒng)一組織，從此之后，工商業(yè)者有了真正代表本階層利益的組織機(jī)構(gòu)。通過(guò)商會(huì)，中國(guó)有史以來(lái)第一次將分散在各行業(yè)的工商業(yè)者凝聚成為一個(gè)相對(duì)統(tǒng)一的整體，成為近代中國(guó)社會(huì)變遷進(jìn)程中絕對(duì)不可忽視的社會(huì)集合力。1907至1909年期間，在上海預(yù)備立憲公會(huì)、上海商務(wù)總會(huì)和上海商學(xué)公會(huì)的倡導(dǎo)和組織下，工商業(yè)者召開(kāi)了兩次商法大會(huì)，并擬訂了《商法總則草案》和《公司律草案》，呈請(qǐng)清政府在修改公司律時(shí)予以采納。清廷農(nóng)工商部將該兩草案稍作修改后，即定名為《改訂大清商律草案》，呈資政院審議，后因辛亥革命爆發(fā)該草案被擱置。但在民國(guó)初年，塵封不久的該草案又被北洋政府稍作修改以《商人條例》和《公司條例》的面目問(wèn)世，并就此成就了中國(guó)法制史上卓有功效的一部公司法。晚清兩次商法大會(huì)以及商法草案的擬訂，標(biāo)志著中國(guó)工商業(yè)者開(kāi)始以團(tuán)體的力量參與國(guó)家的商事立法和法律改革。在這場(chǎng)政府與商會(huì)的商事立法互動(dòng)中，工商業(yè)者以及商會(huì)的集體性立法建議得到了清政府的重視和認(rèn)可。

(二)《公司律》的頒行事實(shí)上宣告了“官督”公司管理模式的終結(jié)

《公司律》的頒行事實(shí)上宣告了“官督商辦”這一商辦公司運(yùn)作形式的出局，以及“官督”公司管理模式的歷史終結(jié)。1904年的《公司律》并未提及“官督商辦”，在規(guī)定各種類型的公司均一律平等時(shí)，該律的提法為：“無(wú)論官辦、商辦、官商合辦等各項(xiàng)公司及各局(凡經(jīng)營(yíng)商業(yè)者皆是)均應(yīng)一體遵守商部定例辦理?！笨梢?jiàn)，在清政府的官方語(yǔ)言中，“官督商辦”已經(jīng)沒(méi)有了地位。而同時(shí)，公司法對(duì)公司的法律地位、股東權(quán)利以及公司運(yùn)作機(jī)制進(jìn)行了全面的規(guī)定，這些法律規(guī)定的存在，啟發(fā)和推動(dòng)了洋務(wù)民用企業(yè)中商股股東的公司化思維，開(kāi)啟了他們擺脫“官督”、自由經(jīng)營(yíng)的“商辦”思想，更重要的是它為商股股東行使股東權(quán)利、抵抗官權(quán)的干預(yù)、主張商辦提供了法律依據(jù)。

《公司律》第44條規(guī)定：“附股人不論職官大小，或署己名、或以官階署名，與無(wú)職之附股人，均只認(rèn)為股東，一律看待；其應(yīng)得余利暨議決之權(quán)，以及各項(xiàng)利益，與他股東一體均沾，無(wú)稍立異。”這一規(guī)定，有助于增進(jìn)官商之間的經(jīng)濟(jì)合作。許多官商合辦公司的章程中，都有“官股、商股一律享受利益，不稍歧異”的規(guī)定。[注]李玉：《晚清公司制度建設(shè)研究》，人民出版社2000年版，第125頁(yè)?！豆韭伞返?0條規(guī)定：“無(wú)論官辦、商辦、官商合辦等各項(xiàng)公司及各局(凡經(jīng)營(yíng)商業(yè)者皆是)均應(yīng)一體遵守商部定例辦理?！痹摋l規(guī)定事實(shí)上也確認(rèn)了當(dāng)時(shí)存在的三種公司類型(以股東身份為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行區(qū)分的)：官辦、商辦、官商合辦。有研究表明，《公司律》頒布后，“官款以股份形式同商股合作的事例較前增加了”[注]李玉：《晚清公司制度建設(shè)研究》，人民出版社2000年版，第126頁(yè)。。這一方面與清政府振興商務(wù)、以資金支持工商企業(yè)設(shè)立的政策有關(guān)，另一方面也與《公司律》明確了官股、商股一律平等，以及“官辦、商辦、官商合辦等各項(xiàng)公司及各局(凡經(jīng)營(yíng)商業(yè)者皆是)均應(yīng)一體遵守商部定例辦理”等制度的確立不無(wú)關(guān)系。

《公司律》施行后，“官督商辦”公司紛紛依律轉(zhuǎn)歸商辦公司。如“官督商辦”的漢陽(yáng)鐵廠、大冶鐵礦、萍鄉(xiāng)煤礦等三廠在盛宣懷的推動(dòng)下，完成了商辦注冊(cè)。事實(shí)上，1904年《公司律》出臺(tái)后，“原來(lái)的官督商辦企業(yè)也逐漸地或收歸國(guó)有，或改歸商辦，宣告了官督商辦形式上的終結(jié)。”[注]豆建民：《中國(guó)公司制思想研究》，上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社1999年版，第27頁(yè)。

(三)《公司律》的頒行推動(dòng)了晚清民族工商業(yè)的發(fā)展

隨著《公司律》的頒行以及晚清政府保商、獎(jiǎng)商等重商政策的推行，在舉國(guó)“振興商務(wù)”熱潮的大背景下，繼洋務(wù)民用公司熱之后，中國(guó)近代又一次出現(xiàn)了“公司熱”[注]當(dāng)時(shí)的報(bào)紙?jiān)@樣描寫(xiě)：“我國(guó)比年鑒于世界大勢(shì)，漸知實(shí)業(yè)為富強(qiáng)之本，朝野上下，汲汲以此為務(wù)于是政府立農(nóng)工商專部，編纂商律，立獎(jiǎng)勵(lì)實(shí)業(yè)寵以爵銜之制，而人民亦群起而應(yīng)之……不可謂非一時(shí)之盛也?！币?jiàn)《中國(guó)最近五年間實(shí)業(yè)調(diào)查記》，載《國(guó)風(fēng)報(bào)》第1期第1號(hào)。，中國(guó)民族工商業(yè)在20世紀(jì)之初獲得了迅速發(fā)展。在這次“公司熱”的浪潮中，到晚清政府工商部辦理注冊(cè)、申請(qǐng)給照營(yíng)業(yè)的新設(shè)公司數(shù)量增長(zhǎng)較快。據(jù)經(jīng)濟(jì)史專家統(tǒng)計(jì)，到1911年全國(guó)約有各種華資近代企業(yè)2300多個(gè)，資本總額約在3億2000萬(wàn)元左右，大約相當(dāng)于1900年華資掌握的企業(yè)數(shù)額和資本總額的四倍半，平均每年增長(zhǎng)百分之十四到百分之十五。[注]樊百川：《二十世紀(jì)初中國(guó)資本主義的發(fā)展概況與特點(diǎn)》，《歷史研究》1983年第4期。“1904至1911年間，真正以公司名義注冊(cè)登記的企業(yè)應(yīng)該是410家左右”[注]張忠民：《艱難的變遷——近代中國(guó)公司制度研究》，上海社會(huì)科學(xué)院出版社2002年版，第250頁(yè)。，而事實(shí)上“社會(huì)上總是存在一些雖已經(jīng)創(chuàng)辦或已經(jīng)營(yíng)業(yè)，但是并沒(méi)有及時(shí)向有關(guān)部門(mén)登記注冊(cè)的公司”。[注]張忠民：《艱難的變遷——近代中國(guó)公司制度研究》，上海社會(huì)科學(xué)院出版社2002年版，第252頁(yè)。另外，需要說(shuō)明的是，中國(guó)商人向來(lái)注重保密，崇尚“商業(yè)神秘主義”，因此，《公司律》頒行后，雖未辦理注冊(cè)登記，但事實(shí)上從事現(xiàn)代工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，應(yīng)不在少數(shù)。

四、《公司律》的頒行是中國(guó)因應(yīng)現(xiàn)代性挑戰(zhàn)在立法層面上的首次嘗試：“椎輪篳路、厥功至巨”

晚清《公司律》“草創(chuàng)之始，難語(yǔ)完備?！盵注]張家鎮(zhèn)等編著：《公司律調(diào)查案理由書(shū)》，載《中國(guó)商事習(xí)慣與商事立法理由書(shū)》，王志華編校，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版，第84頁(yè)。，該律雖然存在體裁不齊、結(jié)構(gòu)混亂；內(nèi)容簡(jiǎn)略，不適于用；缺乏對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)商事習(xí)慣的調(diào)查、融合及改造，“致多拂逆商情”等諸多缺陷，但《公司律》的頒行“椎輪篳路、厥功至巨”，其在中國(guó)近現(xiàn)代立法史上具有特殊的歷史地位。

(一)晚清《公司律》是中國(guó)法制現(xiàn)代化的開(kāi)篇之作，在中國(guó)現(xiàn)代化進(jìn)程中具有里程碑的意義

《公司律》是晚清修律推出的第一部現(xiàn)代意義上的法律，是中國(guó)法制現(xiàn)代化的開(kāi)篇之作，是中國(guó)因應(yīng)現(xiàn)代性挑戰(zhàn)作出的最具現(xiàn)代意義上的因?qū)Υ胧┲唬哂欣锍瘫囊饬x。從此，中國(guó)開(kāi)始了政治、法律、經(jīng)濟(jì)以及社會(huì)全方位的變革，中國(guó)現(xiàn)代化進(jìn)程自此真正開(kāi)始。就連20世紀(jì)初期的商人也認(rèn)為《公司律》的出臺(tái)是“由事實(shí)而漸進(jìn)于法律，椎輪篳路，厥功至巨?！盵注]張家鎮(zhèn)等編著：《公司律調(diào)查案理由書(shū)》，載《中國(guó)商事習(xí)慣與商事立法理由書(shū)》，王志華編校，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版，第84頁(yè)。1904年之后，中國(guó)法制現(xiàn)代化的努力從未停歇，

(二)《公司律》以及與其配套的一系列法律的頒行標(biāo)志著經(jīng)濟(jì)自由、經(jīng)濟(jì)平等在中國(guó)的第一次確立

中國(guó)的現(xiàn)代化進(jìn)程肇端于政府將經(jīng)濟(jì)活動(dòng)自由歸還給社會(huì)民眾。1904年初，以《公司律》、《商人通例》、《商會(huì)簡(jiǎn)明章程》等為代表的一系列現(xiàn)代法律的相繼出臺(tái)，宣告了公司設(shè)立的“特許主義”制度開(kāi)始被“準(zhǔn)則主義”制度所替代，經(jīng)濟(jì)自由、平等的理念和制度開(kāi)始走入中國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)。首先，《商人通例》正式宣告國(guó)人有從商的權(quán)利。該通例第二條規(guī)定：“凡男子自十六歲成丁后可為商(按年月計(jì)足十六歲)”。這是中國(guó)法制史上第一次以國(guó)家法律的形式賦予國(guó)人以“商事權(quán)利”，是中國(guó)人享有的第一個(gè)現(xiàn)代意義上的權(quán)利；其次，《公司律》的出臺(tái)標(biāo)志著公司作為一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織獲得了合法地位，標(biāo)志著商辦企業(yè)取得了國(guó)家法律的認(rèn)可和保護(hù)，華商從此可以自由設(shè)立自己的公司。在此之前，清政府一直未在法律上確立華商自由投資興辦工礦交通等近代化企業(yè)的權(quán)利，更談不上給予切實(shí)保護(hù)了；再次，《公司律》及其配套經(jīng)濟(jì)法律的出臺(tái)，確立了經(jīng)濟(jì)平等的觀念和制度?！豆韭伞返?0條規(guī)定：“無(wú)論官辦、商辦或官商合辦各項(xiàng)公司及各局均應(yīng)一體遵守商部定例辦理?！?904年頒行的《公司注冊(cè)試辦章程》規(guī)定：“無(wú)論現(xiàn)在已設(shè)立與嗣后設(shè)立之公司、局、廠、行、號(hào)、鋪店，一經(jīng)注冊(cè)，即可享一體保護(hù)之利益”。[注]《商部奏定公司注冊(cè)試辦章程》，《東方雜志》1904年第1卷第5期?！豆韭伞愤€確立了股權(quán)平等原則，該律第44條規(guī)定：“附股人不論官職大小，或署己名，或以官階署名，與無(wú)職之附股人均只為股東，一律看待，其應(yīng)得余利暨議決之權(quán)以及各項(xiàng)利益，與股東一體均沾，無(wú)稍立異?！鄙鲜鲆?guī)定，確立了商辦企業(yè)同官辦、官商合辦企業(yè)地位平等，官股與商股平等原則。

(三)《公司律》第一次將公司法律制度引進(jìn)國(guó)內(nèi)，并推動(dòng)著中國(guó)民族工商業(yè)者權(quán)利意識(shí)的形成

《公司律》的出臺(tái)，第一次在中國(guó)確立了這樣一些基本的現(xiàn)代法制理念和制度：公司是國(guó)家認(rèn)可的法定工商經(jīng)濟(jì)組織形式；公司類型法定主義；公司設(shè)立準(zhǔn)則主義；公司自由注冊(cè)制度；公司的有限責(zé)任；以股東會(huì)、董事會(huì)和查賬人為核心的公司治理機(jī)構(gòu)；現(xiàn)代財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度；迥異于我國(guó)傳統(tǒng)商業(yè)神秘主義的信息披露制度；以及公司解散與清算制度等，這些制度基本上涵蓋了公司法律制度中的主要方面。《公司律》開(kāi)啟了中國(guó)新式工商企業(yè)制度的新時(shí)代。

《公司律》確立了我國(guó)法制現(xiàn)代化進(jìn)程中的第一個(gè)私法性質(zhì)的權(quán)利——股東權(quán)利。出于自身利益的驅(qū)動(dòng)和自我保護(hù)的本能，股東權(quán)利意識(shí)很快在當(dāng)時(shí)最具現(xiàn)代意識(shí)的商人中形成，甚至出現(xiàn)為維護(hù)股東權(quán)利不斷抗?fàn)幍膶?shí)例。如1910年清政府為了出賣路權(quán)，革去了立憲派代表人物湯壽潛的浙江鐵路公司總理之職，浙路公司眾商股股東為挽留“公舉”的總理湯壽潛，以《公司律》和保護(hù)股東權(quán)利為依據(jù)與清政府郵傳部進(jìn)行斗爭(zhēng)，認(rèn)為浙路總理的任替，須由股東會(huì)公決，不應(yīng)由朝廷定進(jìn)退，以“剝奪人民應(yīng)享之權(quán)利”[注]《浙路總理湯壽潛革職后余聞》，《東方雜志》1910年第9期。?？梢?jiàn)，雖然出于挽回時(shí)局的需要，晚清政府被迫出臺(tái)了《公司律》，但其對(duì)商辦公司或官商合辦公司的股東權(quán)利從來(lái)沒(méi)有真正地尊重過(guò)，及至1911年，清政府強(qiáng)制推行鐵路國(guó)有政策，違背了自己頒行的《公司律》，嚴(yán)重侵害了鐵路公司的商股股東權(quán)利，激發(fā)了商股股東維護(hù)自身權(quán)利的意識(shí)，激起影響全國(guó)的“保路運(yùn)動(dòng)”，并最終引發(fā)辛亥革命，導(dǎo)致清廷覆滅。

綜上所述，晚清《公司律》雖然還是相當(dāng)粗糙的一部法律，但這部法律第一次承認(rèn)了商人自由設(shè)立公司企業(yè)的權(quán)利，極大激發(fā)了國(guó)人發(fā)展工商經(jīng)濟(jì)的熱情，同時(shí)一個(gè)代表現(xiàn)代性的工商階層開(kāi)始出現(xiàn)，商會(huì)作為這個(gè)階層的重要組織力量起到了聯(lián)縱工商人士、通達(dá)晚清政府的積極作用，這是千百年來(lái)在古老中國(guó)大地上出現(xiàn)的最具積極意義的群體組織，對(duì)近代經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展起到了重要推動(dòng)作用。人是社會(huì)發(fā)展決定性的力量，現(xiàn)代中國(guó)30年改革開(kāi)放，首先是賦予了市場(chǎng)自由發(fā)展的空間，極大激發(fā)了國(guó)人發(fā)展經(jīng)濟(jì)的熱情，從而取得了重大經(jīng)濟(jì)成就，中國(guó)的經(jīng)濟(jì)總量目前已居世界第二位，中國(guó)崛起已是不爭(zhēng)的事實(shí)。從經(jīng)濟(jì)層面看，中國(guó)已經(jīng)在很大程度上實(shí)現(xiàn)了百年來(lái)幾代人共同追求的“求富”、“求強(qiáng)”的夢(mèng)想。但我們的現(xiàn)代化還在路上，我們從百年之前的前現(xiàn)代性社會(huì)(傳統(tǒng)社會(huì))向現(xiàn)代性社會(huì)轉(zhuǎn)型的歷史使命還沒(méi)有完成，現(xiàn)代性積累和現(xiàn)代文明秩序的建構(gòu)還遠(yuǎn)未完成，我們須完成這一轉(zhuǎn)型，才能實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興。