論高職學生頂崗實習期間人身傷害的法律救濟

張占靜

（天津城市建設管理職業(yè)技術(shù)學院，天津 300134）

一、頂崗實習制度的羈絆——人身傷害事故

（一）何謂頂崗實習

頂崗實習是高職院校在校學生按照專業(yè)培養(yǎng)目標和教學計劃的安排，到國家機關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位、社會團體及其他社會組織進行與專業(yè)相關(guān)的實踐性教學活動，其工作崗位與工作環(huán)境的真實性、工作經(jīng)歷與體驗的綜合性，對高職人才培養(yǎng)起著不可替代的重要作用。

1999年6月13日的《中共中央國務院關(guān)于深化教育改革全面推進素質(zhì)教育的決定》將高職教育明確為高等教育的重要組成部分，近年來，國家相繼出臺一系列政策扶植高職院校的發(fā)展，完善高等教育結(jié)構(gòu)體系、促進高等教育的職業(yè)化、技能化。教育部等七部門于2004年出臺的相關(guān)文件中也指出，高等職業(yè)教育應該加快培養(yǎng)企業(yè)急需的技術(shù)技能型人才、復合技能型人才以及高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展需要的知識技能型人才。

為進一步落實國務院《關(guān)于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定》精神，全面提高高等職業(yè)教育教學質(zhì)量，教育部于2006年提出了大力推行工學結(jié)合，突出實踐能力培養(yǎng)，改革人才培養(yǎng)模式的目標。目標指出，高職院校要保證學生至少有半年時間到用人單位中參與頂崗實習。在此精神下，各高職院校普遍推行“2＋1”教學模式，即在校學習2年，第3年到專業(yè)相對口的指定企業(yè)帶薪實習，然后由學校統(tǒng)一安排就業(yè)。近年來，各高職院校紛紛在提高學生專業(yè)技能，加強動手能力上加大投入，千方百計引進雙師型人才，改進實訓設備、建立校外實習基地，學生到企業(yè)頂崗實習進而強化技能訓練，作為“2＋1”教學模式的關(guān)鍵環(huán)節(jié)逐漸得到了校方和用人單位的認可。

然而由于頂崗實習過程復雜，涉及企業(yè)、學校及實習生三方面利益，加之高職院校分散式頂崗實習比例增大，管理環(huán)節(jié)有待規(guī)范和監(jiān)督，企業(yè)對頂崗實習模式存在偏見，對實習學生身份認識不清，頂崗實習全過程風險程度增高，各類法律糾紛不斷涌現(xiàn)，給頂崗實習工學結(jié)合的教育模式帶來前所未有的挑戰(zhàn)。

特別是學生在實習期間遭遇人身傷亡的事件屢見不鮮，而事發(fā)后，由于目前法律的缺位，對實習生與實習單位的關(guān)系認定模糊，造成實習生在法律救濟的道路上障礙重重，得不到法律的有效保護，使得實踐中實習學生的法律權(quán)益往往得不到保障，對頂崗實習生群體予以關(guān)注已經(jīng)成了當務之急。

筆者認為，要討論頂崗實習期間人身傷亡的歸責問題首先應對實習學生的勞動者身份加以認定，而認定勞動者這一屬性的關(guān)鍵在于認識頂崗實習制度的特點并將其與一般打工、兼職、見習、本科生畢業(yè)實習等社會實踐環(huán)節(jié)區(qū)別開來。

（二）頂崗實習制度的特點

高職學生頂崗實習較傳統(tǒng)教學模式中的畢業(yè)實習、畢業(yè)見習及學生個人打工、兼職而言有顯著區(qū)別。

首先，頂崗實習是“訂單式”培養(yǎng)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。頂崗實習單位并不是學生個人隨意確定的，而應是由校方統(tǒng)一與專業(yè)對口的具備相關(guān)資質(zhì)和實力的企業(yè)接洽，形成實踐基地或合作關(guān)系后，結(jié)合學生本人意愿與技能水平選送的。學生在頂崗實習期間迅速適應工作環(huán)境，進一步熟練專業(yè)技術(shù)，基本確定就業(yè)意向，并在頂崗實習期滿后由校方與企業(yè)聯(lián)系，統(tǒng)一簽署三方協(xié)議，形成正式勞動關(guān)系，此種前提下的頂崗實習人員流動量小，流失率低，就業(yè)率高。

其次，頂崗實習是帶薪實習。頂崗實習期間，學生頂替原有崗位人員進行勞動，為企業(yè)創(chuàng)造價值，企業(yè)每月定期支付薪資，并持續(xù)近一年之久，這種相對固定的工資支付模式應區(qū)別于打工、兼職等按工時、工作量支付以及畢業(yè)實習、見習的零薪資、補助性薪資的不穩(wěn)定性和短期性。

最后，頂崗實習較之其他實習實踐模式更具人身危險性。嚴酷的就業(yè)競爭是眾所周知的事實，然而當前企業(yè)對技能型人才，特別是緊缺行業(yè)的專業(yè)人員仍有較大需求量。各高職院校紛紛以特色行業(yè)，專業(yè)技能立校，在專業(yè)設置上更加偏重建筑、機械、交通、能源等領域，在課程安排上往往區(qū)別于本科院校的理論性，而更加側(cè)重學生的實際操作能力的訓練。因此，高職學院的學生在頂崗實習期間經(jīng)常會與大型機械、車輛、施工現(xiàn)場、電器設備等頻繁接觸，發(fā)生人身危險的幾率較之本科院校的學生要大得多。

透過上述特點的分析，不難看出，高職院校的頂崗實習實際上是學校搭建平臺，使學生與企業(yè)形成“訂單式”準就業(yè)關(guān)系，從薪資支付方式上也體現(xiàn)出這種“準勞動關(guān)系”，這與傳統(tǒng)觀念中的實習在概念上是有較大差異的。在無正式勞動合同，各方面待遇得不到法律保障的同時，與之相對的是高風險、高強度的工作崗位，學生在發(fā)生危險后由于法律缺位而得不到救濟的事件屢屢發(fā)生，這種不公平現(xiàn)象不應發(fā)生在本就是弱勢群體的學生身上，長此以往，更不利于頂崗實習制度的探索及整個高職教育的發(fā)展。

二、高職學生在頂崗實習期間與用人單位之間法律關(guān)系認定

認定頂崗實習學生是否與用人單位之間形成勞動關(guān)系直接影響學生的權(quán)利救濟環(huán)節(jié)，如認定形成勞動關(guān)系則可依勞動者身份享受工傷保險待遇，如不能認定勞動關(guān)系則在救濟上困難重重。而我國法律對頂崗實習學生與用人單位之間的法律關(guān)系沒有專門的立法規(guī)定，兩者之間的法律關(guān)系模糊，在理論上還存在較大爭議，在實踐中的處理方法也不盡相同。

目前，許多學者持非勞動關(guān)系的觀點，認為頂崗實習期間學生與企業(yè)等用人單位之間不存在勞動關(guān)系，雙方不受《勞動法》的約束與保護。此種觀點認為，學生根據(jù)學校的教學計劃被安排到實習單位實習，與實習單位之間并未建立實質(zhì)意義上的勞動者與用人單位之間的身份隸屬關(guān)系，實習期間，學生的所有檔案、戶籍關(guān)系仍在學校，各種關(guān)系并沒有轉(zhuǎn)移到實習單位，學生仍由學校管理，在實習單位的身份仍是學生，不是勞動者，不受《勞動法》保護，雙方之間不存在法律上和事實上的勞動關(guān)系，因此，實習期間，因工受傷的在校實習生，也就不具備工傷保險賠償?shù)闹黧w資格，無法向用人單位提出工傷損害賠償?shù)囊?，不能享受工傷保險待遇。學生只能依三方協(xié)議或?qū)嵙暻芭c企業(yè)簽訂的其他實習協(xié)議尋求法律救濟。

而筆者認為，從當前頂崗實習制度的設立初衷及發(fā)展趨勢上看，上述觀點已不能適應現(xiàn)實的要求。頂崗實習期間學生與用人單位之間應是一種事實上的勞動關(guān)系。

首先應明確的是，未簽訂勞動合同并不影響勞動關(guān)系的成立?，F(xiàn)實中大量存在著勞動者沒有簽訂勞動合同但在用人單位工作的事實，但此種事實勞動關(guān)系也應具備勞動關(guān)系的基本特征，即勞動者的人身依附性和財產(chǎn)享有性。從前文對頂崗實習特點的分析中不難看出，企業(yè)用招聘標準選擇學生，學生也結(jié)合自身情況選擇實習企業(yè)，說明實習學生與企業(yè)間已達成一種“準就業(yè)意向”，在實習期間學生為企業(yè)創(chuàng)造利潤，用勞動換取企業(yè)按月支付的工資，從這個意義上講，頂崗實習已不單純是學習的過程，學生與企業(yè)間的財產(chǎn)關(guān)系凸顯。

另有一些觀點認為實習學生進入到實習單位后要逐漸適應企業(yè)環(huán)境和崗位要求，實習企業(yè)也要額外對其進行指導培訓，需花費一定成本，頂崗實習學生欠缺獨立勝任工作崗位的能力，因而不能認定勞動者身份。筆者認為，任何一個員工進入到新的崗位都有一個適應與被適應的過程，企業(yè)對員工的培訓管理是企業(yè)應盡的義務，同時這種培訓與管理的必要成本將轉(zhuǎn)化為企業(yè)的利潤并使企業(yè)最終得益，若將此種觀點看做是認定頂崗實習學生勞動者身份的障礙顯然缺乏依據(jù)。

除此之外，實習學生與用人單位間也有著強烈的人身依附性。雖然學生的學籍仍在學校，但人身已脫離學校管理，學校已無任何課程，工作時間均在企業(yè)當中，校方在頂崗實習前進行必要的安全教育，在頂崗實習過程中定期檢查即應被認為已履行了管理義務，實習期間學生與企業(yè)的人身依附性更加緊密，接納實習的企業(yè)應在實習期間承擔主要的教育管理責任。反之，如硬性將管理義務強加于校方，企業(yè)僅享受學生的勞動成果而不負任何管理義務顯然有失公允，有限的教育教學師資在眾多的實習學生和各色企業(yè)面前，要將管理落到實處也缺乏現(xiàn)實可操作性。

因此，頂崗實習應被看作是將實習和就業(yè)連在一起的“就業(yè)實習”，學生與用人單位應被認為建立了事實上的勞動關(guān)系，學生作為勞動者，其勞動權(quán)益應受到《勞動法》的保護，在實習過程中發(fā)生的事故應認定為工傷，適用《工傷保險條例》的規(guī)定。

三、高職學生頂崗實習期間人身傷害的救濟途徑

（一）完善學生頂崗實習的相關(guān)法律法規(guī)

分析眾多案例不難發(fā)現(xiàn)造成當前頂崗實習學生因工受傷后得不到救濟的重要原因之一是立法上的空白。建議對《勞動法》、《勞動合同法》、《工傷保險條例》等現(xiàn)行相關(guān)法律法規(guī)進行修改，明確實習生勞動者身份，將其納入保護范圍。同時相關(guān)部門加強立法，盡快出臺單行法規(guī)規(guī)范高職生實習制度，規(guī)范實習過程，明確管理責任，完善救濟渠道，并將簽訂實習協(xié)議寫入法律，解決“簽約難”這一實踐性難題。使受害學生在事故面前有法可依，有章可循。

（二）建立保險機制，推行針對頂崗實習生的特別險種

因頂崗實習制度牽涉到校方、企業(yè)、實習學生三方權(quán)益，一旦在實習過程中發(fā)生人身傷害事件，不僅給學生本人帶來巨大痛苦，而賠償環(huán)節(jié)往往也給學校和用人單位帶來巨大損失。正因如此，實踐中學校一方為規(guī)避責任，減輕管理任務而使頂崗實習環(huán)節(jié)流于形式，缺乏監(jiān)管，落不到實處。而單位一方又為減小風險，降低成本而以各種理由拒絕頂崗實習，或拒簽頂崗實習協(xié)議。在此種現(xiàn)狀下的學生或得不到應有的實際鍛煉，或遭受傷害后救濟無門而承受身體和精神上的雙重痛苦，成為“最弱勢”群體。這與設立頂崗實習制度的初衷背道而馳，也不能符合培養(yǎng)適應社會需要的高技能復合型人才的高職教育目標。要擺脫此種困境，達到既保障學生權(quán)益，又降低校方和企業(yè)風險，實現(xiàn)“三贏”局面，推行專門針對頂崗實習學生的特殊險種勢在必行。

在險種設置上，應盡可能拓寬保險范圍，降低投保金額，提高理賠額度，提高投保的普及率。對于貧困學生，政府應出臺特殊優(yōu)惠政策，由校方或企業(yè)替其投保，力爭使保險覆蓋到每名頂崗實習學生。同時提高理賠速度，如人身傷害確屬意外事件，應由保險公司承擔賠償責任，如存在第三方責任人，保險公司應先行給付賠償金給受害人，再向真正責任人求償，從而使受害學生在第一時間獲得救濟。在此方面，政府和社會應發(fā)揮積極的推動作用，以使得這一制度成為救濟受害實習生的有效途徑。

（三）簽訂頂崗實習協(xié)議，最大限度保護學生合法權(quán)益

各級政府部門、勞動部門、教育部門應切實重視頂崗實習學生的合法權(quán)益，制定統(tǒng)一的頂崗實習協(xié)議，并將簽訂實習協(xié)議作為頂崗實習的必經(jīng)程序。在協(xié)議中明確學校、企業(yè)、個人三方權(quán)利義務關(guān)系，對管理職責、薪資標準、崗位條件、事故責任等內(nèi)容做明確約定，防患于未然。一旦出現(xiàn)人身傷害事故，除依法律、保險獲得救濟外還可依協(xié)議主張違約責任，拓寬救濟渠道，最大限度地保護實習學生的合法權(quán)益。

要走出頂崗實習學生人身傷害的法律困境，需要學校、用人單位和社會的共同努力，是一項長期而復雜的工作。除此之外，最根本的還是要加強教育管理，提高學生的自我保護意識和自我管理能力，建立應急處理機制，避免事故的發(fā)生。相信在法律和制度的框架下，高職教育事業(yè)定能又好又快地向前發(fā)展。

［1］曾玉梅．論大學對實習學生承擔的侵權(quán)責任——以法學院專業(yè)實習為切入點［J］．湖北財經(jīng)高等?？茖W校學報，2010，（04）．

［2］吳猛．高職學生校外頂崗實習人身傷害法律責任辨析［J］．當代教育理論與實踐，2009，（01）．

［3］張勇．論大學生帶薪實習及其權(quán)益保障［J］．高教探索，2008，（02）．

［4］宋潔．高職學生頂崗實習的法律關(guān)系與風險防范探析［J］．山西高等學校社會科學學報，2010，（03）．

［5］曹多富．學生校外實習“因工受傷”的法律適用［J］．法制與社會，2008，（11）．

［6］尹曉敏．權(quán)利救濟如何穿越實習之門—實習傷害事故中大學生權(quán)利救濟的法律思考［J］．高教探索，2009，（03）．

［7］劉晶．高職院校學生頂崗實習期間人身傷害應認定為工傷［J］．法制與經(jīng)濟，2010，（06）．