中國特色社會主義法律體系的“全球品質(zhì)”

新中國成立以來特別是改革開放30多年來，我國立法工作取得了舉世矚目的巨大成就。經(jīng)過各方面的不懈努力，截至2011年2月底，我國已制定現(xiàn)行憲法和有效法律共239件、行政法規(guī)700多件、地方性法規(guī)8600多件。一個立足中國國情和實際、適應(yīng)改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設(shè)需要、集中體現(xiàn)黨和人民意志的，以憲法為統(tǒng)帥，以憲法相關(guān)法、民法商法等多個法律部門的法律為主干，由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等多個層次的法律規(guī)范構(gòu)成的中國特色社會主義法律體系已經(jīng)形成。當(dāng)我們把抽象的法律和具體的國家法律制度相聯(lián)系的時候，它和國家的性質(zhì)、本性是連在一起的。這個生長并根植于改革開放時代中國這塊土地上的法律體系，體現(xiàn)出其鮮明的“中國特色”，諸如符合社會主義初級階段的國情和實際需要，堅持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)，與中國改革開放的實際緊密結(jié)合，在法律體系的構(gòu)建上，其它國家相比，尤其是和前蘇聯(lián)相比，我們有著很大的不同等等。但是，在強調(diào)法律體系的“社會主義”性質(zhì)和“中國特色”特征的同時，我們也一定不能忽視，中國特色社會主義法律體系作為一個法律體系固有的“一般屬性”或者說作為現(xiàn)代法律體系應(yīng)有的“全球品質(zhì)”。

在法學(xué)界，有相當(dāng)一部分從事法律移植研究的專家學(xué)者，他們在承認不同民族、不同國家的法律各有其特殊性的前提下，側(cè)重強調(diào)了世界法律文明中存在著某些共同的、普遍適用的法律規(guī)則、原則和精神。如德國著名法學(xué)家耶林經(jīng)過深入的研究認為，法具有“普遍精神”，這種“普遍精神”來源于各國的法制史實及各國文化價值的互相觀摩效仿、取長補短。于是，法律移植論者認為法律具有普適性或者共通性。所謂法律的普適性即是指作為人類文明印證的法律所秉承的共通的法理念，包括平等、自由、秩序、利益、正義等。這些共通的法律要素能夠為國際社會所認同，并且體現(xiàn)在世界各國的法律制度及其實踐中；這些共通的法律要素不僅是具體的、歷史的、個體化的，而且更是抽象的、普遍的。法律之所以具有普適性，從根本上說，是因為人們雖然生活于不同的國度或地區(qū)，但卻具有人之為人的諸多共同屬性與特質(zhì)。當(dāng)今的生理學(xué)、心理學(xué)、人類學(xué)、社會學(xué)等諸多實證性學(xué)科的研究表明，不同種族、不同文化中的人們在認知能力、理解能力、思維能力等方面具有基本相近的特征和規(guī)律。與此同時，人類又面臨著生存與發(fā)展方面的，譬如環(huán)境、安全等諸多共同問題。這樣，不同國家或民族所創(chuàng)造的法律文明之間不可避免地具有共同性或相通性，可以彼此汲取和移植。不妨試舉一例，就民法而言，“民法作為法治的基本法，其普適性、通約性難以否認；兩大法系民法在內(nèi)容上的差異遠遠少于其共性，在價值層面沒有什么差異，不同法律文化傳統(tǒng)的民法并無實質(zhì)性的對抗性質(zhì)。因為人的生存需求是相近的。在這種規(guī)律支配下，不同法律文化的融合便具有了可能性?！?/p>

“法治現(xiàn)代化理論”認為，近代以來，世界發(fā)達國家所走的現(xiàn)代化道路屬于“先發(fā)內(nèi)生現(xiàn)代化”的類型，所謂“先發(fā)內(nèi)生”是指發(fā)達國家的現(xiàn)代化處于領(lǐng)先地位，內(nèi)部促進力是其主導(dǎo)發(fā)展動力；世界發(fā)展中國家所走的現(xiàn)代化道路屬于“后發(fā)外生現(xiàn)代化”的類型，所謂“后發(fā)外生”是指發(fā)展中國家的現(xiàn)代化處于落后地位，外部驅(qū)動力是其主導(dǎo)發(fā)展動力。與主導(dǎo)作用相對應(yīng)的是輔助作用，當(dāng)內(nèi)部促進力起主導(dǎo)作用時，外部驅(qū)動力起輔助作用；當(dāng)外部驅(qū)動力起主導(dǎo)作用時，內(nèi)部促進力起輔助作用。與西方國家“先發(fā)內(nèi)源型”所不同，中國是“后發(fā)外生型”（公丕祥）現(xiàn)代化模式，無法回避西方法治的模式和經(jīng)驗。走在現(xiàn)代化前列的西方國家創(chuàng)造了一整套現(xiàn)代法律制度，因此為我們提供了可移植的比較成熟的法律制度。因為“世界各國的法制現(xiàn)代化都必定要包含的市場經(jīng)濟、民法、民法觀念（自由、平等、權(quán)利神圣）三大要素，它們是由西方民族率先確立的，是西方人民奉獻給整個人類的文明成果。所以，后起的現(xiàn)代化國家和民，法制現(xiàn)代化的主要內(nèi)容為移植西方法律也應(yīng)勢所必然?！?/p>

縱觀百年余來中國法制現(xiàn)代化的進程，我們的法制建設(shè)幾乎處處可見其“全球品質(zhì)”的印痕。關(guān)于這個問題，何勤華教授從法律觀念、法律體系、法律原則和法律概念、術(shù)語等四個方面做了全面、系統(tǒng)而又深入地總結(jié)。筆者認為，何勤華教授的總結(jié)是很有見地的，也是很有說服力的。他指出：“就法律觀念而言，中國近現(xiàn)代法上的一系列觀念，如公法與私法的觀念，部門法劃分的觀念，法律面前人人平等的觀念，審判獨立或司法獨立的觀念等在中國傳統(tǒng)社會中是找不到的，它們完全是移植西方社會法律觀念的產(chǎn)物。就法律體系而言，無論是將中國整個法律分為憲法、行政法、民商法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法、國際法等各個部門法的體系，還是在各個部門法內(nèi)部，再分成若干個部分如將民法領(lǐng)域分成總則、債權(quán)、物權(quán)、親屬、繼承等的做法，都是外來的，而不是中國本土的。就法律制度而言，中國近現(xiàn)代憲法上曾經(jīng)出現(xiàn)過的總統(tǒng)制、內(nèi)閣制、選舉制、政黨政治、代議制；民商法上的法人制度、物權(quán)制度、侵權(quán)行為制度、時效制度、代理制度、監(jiān)護制度、親屬制度、繼承制度、財產(chǎn)擔(dān)保制度；刑事法律上的定罪量刑制度；訴訟法上的審級制度、辯護制度、陪審制度、證據(jù)制度、律師制度以及經(jīng)濟法、知識產(chǎn)權(quán)法等各個法域中的制度，應(yīng)當(dāng)說是移植了外國的法律制度。就法律原則而言，中國近現(xiàn)代憲法上的民主原則、平等原則、國民主權(quán)原則、公民的各項權(quán)利受到嚴格的法律保護原則；民商法上的公民個人民事權(quán)利平等原則、私有財產(chǎn)所有權(quán)應(yīng)當(dāng)受到嚴格保護原則、契約自由原則、過失責(zé)任與無過失責(zé)任相結(jié)合原則；刑法上的罪刑法定原則、罪刑相適應(yīng)原則、無罪推定原則、法不溯及既往原則；訴訟法上的一事不再理原則、不告不理原則等等，也都是移植了外國的法律制度。就法律的概念與術(shù)語等而言，中國近現(xiàn)代法上的法律專業(yè)名詞，幾乎都是經(jīng)由日本而從西方傳入的，如法律、法學(xué)、法醫(yī)學(xué)、法律行為、仲裁、憲法、民法、刑法、公法、私法、主權(quán)、公民、權(quán)利、自然人、法人、成文法、動產(chǎn)、不動產(chǎn)、不當(dāng)?shù)美?、無因管理等?！?/p>

參考文獻：

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[2]郝鐵川.中國法制現(xiàn)代化與移植西方法律[J].法學(xué)，1993(9):4.

[3]何勤華.關(guān)于法律移植的幾個基本問題[A].何勤華.法律移植與法的本土化[C].北京:法律出版社，2001:2.