股東出資瑕疵救濟(jì)制度研究

李 潔

(鄭州鐵路職業(yè)技術(shù)學(xué)院，河南 鄭州 450052)

一、股東出資瑕疵概述

1.股東出資的重要意義

出資是指公司股東在公司設(shè)立時(shí)或者增加資本時(shí)，根據(jù)法律和章程的規(guī)定，按照認(rèn)股協(xié)議的約定向公司交付財(cái)產(chǎn)或履行其他給付義務(wù)以取得股權(quán)的行為。股東出資作為公司財(cái)產(chǎn)的最初來(lái)源和公司資本形成的基礎(chǔ)，不僅事關(guān)公司獨(dú)立責(zé)任和獨(dú)立人格的構(gòu)建，而且是公司對(duì)外承擔(dān)信譽(yù)的重要基礎(chǔ)，對(duì)維護(hù)交易安全有著重要的作用。

對(duì)于股東來(lái)說(shuō)，出資是股東取得無(wú)瑕疵股權(quán)的依據(jù)，是其承擔(dān)有限責(zé)任的前提。對(duì)于公司來(lái)說(shuō)，股東出資是公司資本的源泉，是公司成立和存續(xù)的物質(zhì)基礎(chǔ)。對(duì)公司的其他股東而言，股東出資是公司運(yùn)作投資獲益的基石。對(duì)公司債權(quán)人而言，公司資本是市場(chǎng)交易的信用基礎(chǔ)，充實(shí)的公司資本是債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的擔(dān)保。

2.股東出資瑕疵的概念和表現(xiàn)形式

在法律和章程及相關(guān)協(xié)議對(duì)股東出資設(shè)定了明確規(guī)則的情況下，若股東出資不符合這些規(guī)則，股東用以出資的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利本身存在瑕疵或其他出資行為存在瑕疵，即構(gòu)成出資瑕疵。股東瑕疵出資有著多種表現(xiàn)方式:

第一，不愿出資。指負(fù)有出資義務(wù)的股東。在主觀上不愿履行出資義務(wù)，在客觀上實(shí)際未履行出資義務(wù)。

第二，不能出資。不能出資強(qiáng)調(diào)指瑕疵出資股東因客觀原因不能履行出資義務(wù)。

第三，虛假出資。虛假出資是指股東未支付出資對(duì)價(jià)而取得公司的出資證明，是主觀惡性更為嚴(yán)重的欺騙性手段。

第四，瑕疵給付，包括不符合數(shù)額要求的未足額出資和不符合質(zhì)量要求的瑕疵給付。

第五，延遲出資。延遲出資指股東未按認(rèn)股協(xié)議約定的出資期限履行出資。

第六，抽逃出資。抽逃出資是指股東在合法履行出資義務(wù)后，通過(guò)違法形式將出資全部或者部分轉(zhuǎn)移出去，利用股東身份采取作假賬、虛假交易等方式掩蓋其抽逃行為，保持其股東身份和權(quán)利不變。

其中，前三項(xiàng)可歸納為未出資，即認(rèn)繳出資但實(shí)際未出資。瑕疵出資和遲延出資屬于未適當(dāng)出資，履行不符合章程或者協(xié)議關(guān)于出資數(shù)額、質(zhì)量、時(shí)間等約定。為避免獨(dú)立人格的濫用，我國(guó)公司法限定，股東只有按公司法和章程規(guī)定履行出資義務(wù)，方在其出資范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任。未能依法履行出資義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)繳賠償責(zé)任;瑕疵出資導(dǎo)致公司人格被否認(rèn)時(shí)，股東將喪失有限責(zé)任的保護(hù)而承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

二、我國(guó)現(xiàn)有救濟(jì)制度及其缺陷

現(xiàn)行《公司法》已明確規(guī)定了出資瑕疵股東的法律責(zé)任，《公司法》第31條規(guī)定:“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。”第28條第2款規(guī)定:“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已足額按期繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！痹趯?shí)踐中，對(duì)股東違反出資義務(wù)，無(wú)瑕疵出資股東或公司可以選擇以下救濟(jì)方式:依法要求出資瑕疵股東承擔(dān)差額補(bǔ)繳責(zé)任和損害賠償責(zé)任;給公司帶來(lái)?yè)p失的，公司有權(quán)要求其賠償損失;在難以繼續(xù)經(jīng)營(yíng)合作的情況下，無(wú)瑕疵出資的股東有權(quán)轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)退出公司;在實(shí)在無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的情況下，解散公司。以上救濟(jì)方式存在固有瑕疵:

第一，無(wú)瑕疵出資股東要求出資瑕疵股東履行出資義務(wù)，該請(qǐng)求權(quán)的有效實(shí)現(xiàn)程度不確定。如出資瑕疵股東無(wú)實(shí)際履行能力，經(jīng)執(zhí)行不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，公司如何繼續(xù)?合法出資的股東利益如何保障?公司債權(quán)人利益又如何保障?

第二，轉(zhuǎn)讓股權(quán)中可能出現(xiàn)的問(wèn)題。股東有權(quán)轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)，但轉(zhuǎn)讓過(guò)程中存在問(wèn)題。受讓人享有知情權(quán)，但實(shí)情可能導(dǎo)致買(mǎi)受人的拒絕;如未告知受讓人，則存在欺詐，該情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力待定。這個(gè)救濟(jì)途徑使無(wú)瑕疵出資股東處于被動(dòng)狀態(tài)，大多被迫選擇留在公司中，尋找其他救濟(jì)途徑。

第三，解散公司未必為股東希望的選擇。利益最大化情況下，無(wú)瑕疵出資股東更希望公司能夠解決資金問(wèn)題繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。

此外，訴訟周期不確定，公司資本短缺，股東間信任危機(jī)，都會(huì)影響建立在人和基礎(chǔ)上的公司運(yùn)營(yíng)。如何能實(shí)際和高效保障公司法人獨(dú)立性，保障交易主體間的信任，保障交易秩序的良好運(yùn)行，是我們急需尋求的解決之道。

在我國(guó)補(bǔ)償性賠償制度下，上述法律責(zé)任的追究往往不會(huì)對(duì)恢復(fù)公司的良性運(yùn)轉(zhuǎn)、保障其他股東投資公司的期待利益等深層次問(wèn)題的解決帶來(lái)多大的效果。如果對(duì)于股東瑕疵出資，選擇其他途徑不能救濟(jì)，或者其他救濟(jì)途徑使公司或其他股東損失更大的話(huà)，法律設(shè)定一定的程序，允許除去出資瑕疵股東的股東資格，通過(guò)合法途徑更改章程協(xié)議，吸收其他投資者加入，充實(shí)公司資本，是不是更能符合上述要求呢?

三、失權(quán)程序的立法實(shí)踐及其借鑒性

失權(quán)程序是指在股東瑕疵出資的情況下，公司或股東有權(quán)通過(guò)自身的力量，給予瑕疵出資股東合理的寬限期，要求盡快出資，瑕疵出資股東仍不履行出資義務(wù)的，股東或公司有權(quán)將其除權(quán)的一種程序。大多數(shù)國(guó)家的公司法都規(guī)定，對(duì)于怠于履行出資義務(wù)的認(rèn)股人，公司(或發(fā)起人)可以催告其于一定期限內(nèi)繳納，逾期仍不繳納者即喪失其認(rèn)股人權(quán)利，所認(rèn)股份可另行募集。大陸法系國(guó)家中采取失權(quán)程序的國(guó)家主要有德國(guó)和日本。德國(guó)《有限責(zé)任公司法》第21條規(guī)定:“在拖延支付的情形下，可以對(duì)拖延支付的股東再次頒發(fā)一項(xiàng)警戒性催告，催促其在一個(gè)待定的寬限期限內(nèi)履行支付，否則即將其連同應(yīng)當(dāng)支付的股份一并除名。”為增加失權(quán)程序的切實(shí)有效性，德國(guó)公司法還加強(qiáng)了失權(quán)股東的除權(quán)后責(zé)任，即在失權(quán)程序生效后，已被除名的股東并未從該時(shí)刻起就對(duì)公司不再負(fù)任何義務(wù)。出資瑕疵股東，在采取失權(quán)程序?qū)⑵涑?，如果二次交易的受讓人，仍然無(wú)法有效繳納出資，無(wú)法實(shí)現(xiàn)充實(shí)公司資本的目的，那么，失權(quán)股東仍然應(yīng)當(dāng)對(duì)其原認(rèn)購(gòu)卻未實(shí)際認(rèn)繳的資本承擔(dān)補(bǔ)繳責(zé)任。在二次交易仍然不能解決公司資本不足的情況下，失權(quán)程序補(bǔ)足公司資本的目的不能實(shí)現(xiàn)，追根究底，失權(quán)股東出資的過(guò)錯(cuò)是該問(wèn)題產(chǎn)生的根源。失權(quán)股東在這種情況下，應(yīng)當(dāng)對(duì)因其在先過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致的資本不足，承擔(dān)補(bǔ)繳責(zé)任。日本商法在德國(guó)法律規(guī)定的失權(quán)除名的基礎(chǔ)上，對(duì)失權(quán)股份的處理做出了規(guī)定，發(fā)起人可以對(duì)失權(quán)股份重新募集股東。

失權(quán)程序能夠保證股東在其他股東瑕疵出資時(shí)主動(dòng)地有效地獲得救濟(jì)。它具有以下優(yōu)點(diǎn):

第一，可以單方宣告瑕疵出資股東失去股東權(quán)利和地位，及時(shí)處理失權(quán)股份，充實(shí)公司資本。通過(guò)資本的充實(shí)，解決因股東瑕疵出資而導(dǎo)致公司資本不足引起的公司經(jīng)營(yíng)困難等風(fēng)險(xiǎn)，避免了訴訟期間帶來(lái)的不穩(wěn)定因素。

第二，有利于防止瑕疵出資股東利用法律對(duì)于有限責(zé)任的規(guī)定，濫用公司法人獨(dú)立人格。采取失權(quán)程序，經(jīng)合理催告，除去其股東身份，可以實(shí)現(xiàn)股東權(quán)利與義務(wù)的對(duì)等，保障公司的有序運(yùn)營(yíng)。

第三，有利于公司資本在責(zé)任人無(wú)履行能力下的補(bǔ)足。采取除權(quán)程序后，可以及時(shí)處理失權(quán)股份，充實(shí)公司資本，即使經(jīng)過(guò)訴訟程序，出資瑕疵股東經(jīng)強(qiáng)制執(zhí)行仍無(wú)法履行出資，也不會(huì)因該瑕疵出資給公司運(yùn)行帶來(lái)影響，損害其他合法出資人的利益。

第四，失權(quán)程序比事后責(zé)任追究制度更有利于督促股東及時(shí)履行出資義務(wù)。失權(quán)程序中的失權(quán)后果是絕對(duì)失權(quán)，嚴(yán)重的后果會(huì)促使股東更及時(shí)有效地履行出資義務(wù)。

綜上所述，股東失權(quán)程序是一種有著自身優(yōu)點(diǎn)的民事責(zé)任制度。我國(guó)立法采用補(bǔ)償性賠償制度，而缺乏懲罰性預(yù)防機(jī)制。失權(quán)程序的存在，使得嚴(yán)格后果成為及時(shí)合法履行出資義務(wù)的在先保障，對(duì)我國(guó)股東出資瑕疵救濟(jì)制度的完善，是有著積極意義的。

依照我國(guó)法律規(guī)定，公司成立后，記載于該公司股東名冊(cè)的出資人，當(dāng)然取得股東資格，享有股東權(quán)利。股東未繳納出資之內(nèi)的設(shè)立瑕疵并不否定股東的股東資格，簡(jiǎn)單地因股東未出資而否定其股東資格與法理不符。因此，出資瑕疵可以依法取得股東身份，應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)和相關(guān)主體的尊重，而不應(yīng)輕易否認(rèn)其股東身份的存在。但是，基于股權(quán)平等原則和瑕疵出資股東出資違約的事實(shí)，瑕疵出資股東的權(quán)利應(yīng)受到限制，不是完整的股東權(quán)，應(yīng)該有制約其權(quán)利的法定程序。

綜上所述，股東失權(quán)程序已在國(guó)外經(jīng)過(guò)了多年的實(shí)踐檢驗(yàn)，可作為我國(guó)司法實(shí)踐的借鑒。其運(yùn)用需要結(jié)合我國(guó)公司發(fā)展的現(xiàn)狀，對(duì)股東失權(quán)的操作程序進(jìn)行深入全面的規(guī)劃分析，細(xì)致規(guī)劃股東失權(quán)的宣告主體、宣告對(duì)象、催告程序及失權(quán)股份的處理，以期在高速有效解決出資瑕疵給公司帶來(lái)的問(wèn)題的同時(shí)，又能充分尊重法律賦予出資瑕疵股東的股東權(quán)利。

［1］鄭曙光.股東違反出資義務(wù)違法形態(tài)與民事責(zé)任探究［J］.法學(xué)，2003，(6).

［2］李曉東.論我國(guó)《公司法》股東出資瑕疵民事責(zé)任［J］.法制與社會(huì)，2009，(2).

［3］李小蓉.股東出資瑕疵對(duì)債權(quán)人的責(zé)任之探析［J］.法制與社會(huì)，2008，(3).