獨(dú)立董事:事情正在起變化

李威

11年前，證監(jiān)會(huì)推出獨(dú)立董事制度，作為一種產(chǎn)自美國的舶來品，獨(dú)立董事一開始便被市場(chǎng)寄予厚望，迅速流行起來，甚或有學(xué)者當(dāng)時(shí)驚呼其的出現(xiàn)是上市公司治理結(jié)構(gòu)的里程碑。11年過去了，投資者恍然發(fā)現(xiàn)，獨(dú)立董事卻仍未摘掉“花瓶”、“養(yǎng)老院”等之名，年復(fù)一年地受到媒體的“照顧”，許多散戶也早憤然“棄之如敝屣”。

然而事情正在起新的變化。

活躍的暗流

1月4日晚間，中石油披露的一份臨時(shí)董事會(huì)會(huì)議決議，引起一片嘩然，焦點(diǎn)并不在中石油股份要聯(lián)合母公司中石油集團(tuán)成立自保公司，將腳伸入保險(xiǎn)業(yè)，而是中石油獨(dú)立董事、經(jīng)濟(jì)學(xué)家陳志武投了一張反對(duì)票。

就相關(guān)表決內(nèi)容，記者通過電話和郵件聯(lián)系陳志武，均未得到回復(fù)。公告原文顯示，目前中石油股份董事會(huì)有13名董事，其中8名為中石油集團(tuán)關(guān)聯(lián)董事，在這次表決中全部回避，決議完全在剩余的5名獨(dú)立董事之間展開，結(jié)果是4比1。盡管陳志武的意見并未影響結(jié)果，外界卻為這份摔碎“花瓶”的勇氣喝彩。

中國人民大學(xué)商學(xué)院副院長(zhǎng)支曉強(qiáng)在幾家上市公司擔(dān)任獨(dú)立董事，他向《南風(fēng)窗》表示，目前，上市公司最普遍的做法是董事會(huì)在提出某項(xiàng)議案前，提前和獨(dú)立董事溝通，征求獨(dú)立董事的意見，“如果我們有不同的看法，上市公司通常會(huì)對(duì)議案進(jìn)行修改，然后再在董事會(huì)上一致通過折中方案。像出現(xiàn)陳志武和中石油這樣的情況，在提前溝通時(shí)，雙方就未達(dá)成一致意見，而且雙方都很堅(jiān)持自己的看法，才最終會(huì)以這種方式放到臺(tái)面上來。”

與之類似的事件是去年3月上任*ST大地獨(dú)立董事的“寶馬”教授尹曉冰，連續(xù)在公司半年報(bào)和三季報(bào)兩度投出反對(duì)票，最后一次投票后，公司股票停牌一天。實(shí)際上，近年，獨(dú)立董事自己摔“花瓶”的傾向越發(fā)明顯，但絕大多數(shù)獨(dú)立董事在與董事會(huì)發(fā)生較大分歧時(shí)，都不愿意“把事鬧大”，為自保會(huì)選擇辭職以明志，這一點(diǎn)也得到支曉強(qiáng)的認(rèn)同。盡管證監(jiān)會(huì)在2001年發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（注：以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》）規(guī)定，獨(dú)立董事可以由一定比例的中小股東聯(lián)合推薦，但無操作性，支曉強(qiáng)做獨(dú)立董事8年，未見過一例獨(dú)立董事由中小股東推薦而來。

獨(dú)立董事主要來自大股東和投行等中介機(jī)構(gòu)推薦，無論何種途徑，獨(dú)立董事與大股東都難逃絲絲關(guān)系，由此，就很難出現(xiàn)如陳志武和中石油這樣“不和諧”的事件，取而代之的是獨(dú)立董事不時(shí)閃現(xiàn)的辭職公告，表達(dá)這個(gè)群體靜默的選擇。粗略統(tǒng)計(jì)，僅2011年12月份以來，深圳市天地、國恒鐵路、萬邦達(dá)、耿建光電、錫業(yè)股份等近20家公司獨(dú)董以“個(gè)人原因”、“身體原因”或“工作原因”辭職，而如鍵橋通訊、片仔癀等這些同一時(shí)間段內(nèi)，同樣有獨(dú)立董事辭職的公司，則對(duì)原因進(jìn)行了詳細(xì)的闡釋，不同的一紙公告背后隱含不同的董事會(huì)故事。

“獨(dú)立董事越來越花瓶嗎？我的體會(huì)是隨著內(nèi)外環(huán)境的改善，獨(dú)立董事的作用越來越大了，只不過這是一種內(nèi)在的變化，就像很多人只看到董事會(huì)表決結(jié)果都是全票通過，其實(shí)很多東西都被提前消化了。”支曉強(qiáng)說。

角色之辯

2001年，中國股市一開始便充滿火藥味，學(xué)者之間關(guān)于賭場(chǎng)論爭(zhēng)得天昏地暗，之后，猴王股份、億安科技、銀廣夏、藍(lán)田股份等“深水炸彈”接踵而來。在這種背景下，《指導(dǎo)意見》帶有先天的指向性，其明確規(guī)定，“獨(dú)立董事尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨(dú)立董事應(yīng)不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人，或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響?！?/p>

按照北京工商大學(xué)教授王斌的理解，當(dāng)時(shí)監(jiān)管層要在上市公司內(nèi)部放一個(gè)鐵面包公，監(jiān)督大股東和管理層?！蔼?dú)立董事對(duì)上市公司、監(jiān)管層以及獨(dú)立董事個(gè)人本身來說都是一個(gè)新鮮事物，大家也不知道怎么樣去扮演角色，都從自身考慮，上市公司想要一個(gè)聽自己話的，而獨(dú)立董事則一門心思去做監(jiān)督?！辈煌乃悸纺Σ脸黾ち业幕鸹?，2004年成為標(biāo)志性的一年，當(dāng)年以伊利股份、樂山電力為代表的獨(dú)立董事事件轟動(dòng)全國，但代價(jià)慘烈，主事的獨(dú)立董事后來紛紛辭職，相關(guān)公司的股價(jià)暴跌多日。王斌當(dāng)時(shí)任職伊利股份獨(dú)立董事，率先發(fā)現(xiàn)伊利股份財(cái)務(wù)問題，在獨(dú)立董事俞伯偉被罷免后，他也辭職。

“怎么樣當(dāng)一個(gè)合適的獨(dú)立董事，我也在不斷地學(xué)習(xí)。”王斌說，他認(rèn)為獨(dú)立董事從監(jiān)督者的角色應(yīng)更多地向價(jià)值增值者靠近，“這個(gè)轉(zhuǎn)變趨勢(shì)在現(xiàn)實(shí)中已經(jīng)越來越明顯，我認(rèn)為獨(dú)立董事也是董事，代表的是全體股東的利益，應(yīng)該先將蛋糕做大，然后再談分配公平的問題，而不是把企業(yè)‘監(jiān)督得什么都不敢干、不想干、不能干。我搞公司財(cái)務(wù)研究的，我認(rèn)為應(yīng)該是審慎戰(zhàn)略決策在先，理智財(cái)務(wù)監(jiān)督在后。”

之所以有這樣的思考，與履職環(huán)境的變化不無關(guān)系。王斌說，做獨(dú)立董事10年來，最大的感觸是環(huán)境變好了?！敖?jīng)歷了2004年，上市公司普遍意識(shí)到獨(dú)立董事對(duì)公司的影響，現(xiàn)在我所接觸的公司很注重溝通，如除極少數(shù)治理不良的公司外，都會(huì)配合獨(dú)立董事調(diào)研了解公司，議案都會(huì)按提前的規(guī)定時(shí)間送達(dá)，會(huì)容忍并可能參考獨(dú)立董事提出不同的觀點(diǎn)。很多公司都認(rèn)為獨(dú)立董事既能網(wǎng)羅人脈資源，又多了一個(gè)公司治理的籌碼，何樂而不為啊？而監(jiān)管環(huán)境并未變壞，市場(chǎng)、監(jiān)管層等對(duì)獨(dú)立董事提出異議不再認(rèn)為是一個(gè)surprise。這幾步走得挺穩(wěn)?！?/p>

目前獨(dú)立董事與上市公司整體似乎由比較尖銳的對(duì)立過渡為一種更溫和的結(jié)合方式，在彼此都心知肚明的“紅線”內(nèi)，展開博弈。而近來頗有喜感的是有些獨(dú)立董事在所任上市公司謀差事。1月9日，海鷗衛(wèi)浴股發(fā)布公告稱獨(dú)立董事徐紹宏辭職，原因是其進(jìn)入公司參股企業(yè)做技術(shù)總監(jiān)，無法再任獨(dú)立董事，近期類似的事例還有株洲旗濱的賴國華、*ST大地的鄭亞光。

制度亂草

如果說王斌更多看到的是獨(dú)立董事陽光的一面，中國政法大學(xué)教授劉紀(jì)鵬的眼里則帶有更多的批判性。劉紀(jì)鵬在去年和前年分別辭掉了一個(gè)獨(dú)立董事席位，原因是“意見得不到重視”和“無法把握企業(yè)”，“這幾年上市公司治理抓得嚴(yán)，獨(dú)立董事的處境好了一些，但從我的經(jīng)歷看，根本的問題依然是，如果獨(dú)立董事與上市公司意見不合，大股東或管理層表示不愿再聘你，你只能辭職，因?yàn)楦緦?duì)抗不了?！?/p>

獨(dú)立董事為人詬病的根源在于其產(chǎn)生機(jī)制與工作目標(biāo)相悖。劉紀(jì)鵬早在幾年前就呼吁成立獨(dú)立董事公會(huì)，一方面公會(huì)確立獨(dú)董的薪酬標(biāo)準(zhǔn)、執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等，向上市公司推薦獨(dú)立董事，使獨(dú)董的產(chǎn)生機(jī)制真正能夠脫離開要制約的對(duì)象。另一方面，當(dāng)獨(dú)立董事受到大股東的不公正待遇和刁難時(shí)，可由公會(huì)來代表獨(dú)董面對(duì)，依法維護(hù)獨(dú)董的合法權(quán)益。

而公會(huì)最重要的作用是形成中國獨(dú)立董事隊(duì)伍的人才庫。每一位獨(dú)立董事的業(yè)績(jī)表現(xiàn)都有一個(gè)詳細(xì)的記錄，獨(dú)立董事會(huì)主動(dòng)關(guān)注自己的名譽(yù)，而且還要推行獨(dú)立董事職業(yè)化，讓他們有充足的時(shí)間履職，而不是像現(xiàn)在這樣許多不合適的人通過不合適的渠道坐在不合適的位置上，當(dāng)花瓶。

其實(shí)成立獨(dú)立董事組織幾乎已成為業(yè)界共識(shí)，從2001年起，陜西、河南等地紛紛成立地方獨(dú)立董事組織，多位獨(dú)立董事也不時(shí)呼吁，但全國性的組織一直未見消息，在2007年，200多名獨(dú)立董事推薦健康元藥業(yè)獨(dú)立董事蘇醒起草《關(guān)于成立中國上市公司獨(dú)立董事協(xié)會(huì)的建議》，時(shí)任證監(jiān)會(huì)主席尚福林收到后表示“正在考慮中”。

而隨后證監(jiān)會(huì)大張旗鼓推出的是中國上市公司協(xié)會(huì)，同在2007年，證監(jiān)會(huì)表露出成立該協(xié)會(huì)的意愿，向上市公司委派獨(dú)立董事等被納入其中，2010年協(xié)會(huì)正欲掛牌時(shí)被叫停。對(duì)獨(dú)立董事制度，監(jiān)管層態(tài)度并不明朗，在2004年，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東合法權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定征求意見稿》為獨(dú)立董事賦予三項(xiàng)特權(quán)，但2005年，最后文件出臺(tái)后，僅剩一項(xiàng)。2006年，又傳《上市公司獨(dú)立董事條例》呼之欲出，但至今也未見下文，隨著薩班斯法案等新熱點(diǎn)的出現(xiàn)，獨(dú)立董事基本上上不了監(jiān)管層的議程了，幾乎再無新政策出臺(tái)。

一位不愿透露姓名的獨(dú)立董事學(xué)者表示：“監(jiān)管層對(duì)到底放給獨(dú)立董事多大權(quán)力心有余悸，這里面牽涉太多的利益糾葛，況且你想想有一個(gè)2004年是好事情，如果年年都是2004年，監(jiān)管層的日子就沒法過了。這也是為什么他們對(duì)獨(dú)立董事自律協(xié)會(huì)不感冒，一心把獨(dú)立董事納入可控制的中國上市公司協(xié)會(huì)。以前口號(hào)那么大，現(xiàn)在誰也不愿再動(dòng)它了?！?/p>

破除今天的局面，劉紀(jì)鵬表示，最終還是要打破一股獨(dú)大的局面，目前我國的公司有監(jiān)事會(huì)和獨(dú)立董事雙重制約，但都是花瓶，究其根源還是股權(quán)問題。而股權(quán)分散需要相當(dāng)長(zhǎng)的一個(gè)過程，在這種死局下，王斌的理解不失為一種務(wù)實(shí)的遠(yuǎn)見。