國外的特色強(qiáng)制執(zhí)行制度評(píng)述及借鑒

[摘要]民事訴訟的當(dāng)事人參與爭(zhēng)訟的最核心追求就是裁判的最終執(zhí)行，民事強(qiáng)制執(zhí)行的主要目的也在于實(shí)現(xiàn)債權(quán)?！皥?zhí)行難”問題是當(dāng)前各級(jí)法院普遍面臨和存在的一種執(zhí)法現(xiàn)狀。關(guān)注國外的有特色的強(qiáng)制執(zhí)行制度，積極借鑒引進(jìn)，對(duì)我國民事強(qiáng)制執(zhí)行的發(fā)展大有裨益。作者在本文中，結(jié)合國外強(qiáng)制執(zhí)行制度和我國的現(xiàn)實(shí)問題，提出了一些新的想法和建議。

[關(guān)鍵詞]強(qiáng)制執(zhí)行代宣誓制度強(qiáng)制管理特定履行令

強(qiáng)制執(zhí)行是指運(yùn)用國家強(qiáng)制力將裁判文書等執(zhí)行依據(jù)付諸實(shí)現(xiàn)的法律制度。古法諺云：“執(zhí)行乃法律指終局及果實(shí)”，由此可以看出，執(zhí)行的結(jié)果才是糾紛解決的最終目的。目前我國已經(jīng)有直接強(qiáng)制執(zhí)行、代替執(zhí)行和間接強(qiáng)制執(zhí)行三種基本執(zhí)行方法，但“執(zhí)行難”問題仍然得不到有效的緩解，因此，擴(kuò)大視野，探求新的執(zhí)行方法勢(shì)在必行。本文提出幾種國外的有特色的執(zhí)行制度進(jìn)行評(píng)述，并結(jié)合我國實(shí)際，借鑒運(yùn)用。

一、代宣誓制度及其借鑒——以德國為例

德國的代宣誓制度很有特色。代宣誓，指在債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債權(quán)，或被執(zhí)行的債務(wù)人宣稱自己無力清償債務(wù)的情形下，執(zhí)行債權(quán)人可以向執(zhí)行法官請(qǐng)求命令債務(wù)人進(jìn)行代宣誓。２代宣誓的內(nèi)容其實(shí)就是申報(bào)自己的財(cái)產(chǎn)，包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)和對(duì)第三人享有債權(quán)的情況。申報(bào)的期限包括宣誓時(shí)及宣誓之前某一時(shí)期的財(cái)產(chǎn)及變動(dòng)情況。３申報(bào)時(shí)間的回溯，是為了避免債務(wù)人惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。

簡言之，代宣誓就是指?jìng)鶆?wù)人申報(bào)自己財(cái)產(chǎn)的行為。當(dāng)債務(wù)人的所有財(cái)產(chǎn)都不能清償債權(quán)時(shí)，債務(wù)人就會(huì)被載入“代宣誓人名冊(cè)”，其信用記錄將受到社會(huì)的質(zhì)疑。當(dāng)其完全履行完債務(wù)時(shí)，才會(huì)從該名冊(cè)中除名，重新恢復(fù)正常的生活。西方國家多注重個(gè)人誠信及社會(huì)誠信，若被記載進(jìn)入“代宣誓人名冊(cè)”，債務(wù)人的生活將受到極大的限制。并且這種申報(bào)，是具有強(qiáng)制性的，如有隱瞞、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為，將受到嚴(yán)厲的制裁。

二、強(qiáng)制管理制度及其借鑒——以日本為例

強(qiáng)制管理是指執(zhí)行機(jī)關(guān)對(duì)于被執(zhí)行人的各種財(cái)產(chǎn)權(quán)利，選擇管理人予以管理，以其收益清償金錢債務(wù)的制度。４它是與拍賣并列的，對(duì)不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行換價(jià)的重要措施。大陸法系的許多國家都有強(qiáng)制管理的規(guī)定，而我國僅規(guī)定了拍賣。目前強(qiáng)制執(zhí)行法（試擬稿）５納入了該制度。

日本的強(qiáng)制管理分兩種，一是直接對(duì)不動(dòng)產(chǎn)實(shí)施強(qiáng)制管理，以其收益清償債權(quán)；二是在對(duì)不動(dòng)產(chǎn)實(shí)施拍賣的同時(shí)進(jìn)行管理，獲取收益。６收益的范圍，包括出租、使用不動(dòng)產(chǎn)獲得的孳息、其他收益等。適用強(qiáng)制管理的前提是，無其他財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，而直接將不動(dòng)產(chǎn)拍賣獲得的價(jià)款超過債權(quán)的數(shù)額太多。強(qiáng)制管理獲得的收益即可全部償清債務(wù)，那么該執(zhí)行制度就有很大的發(fā)揮空間。

我國土地歸國家或集體所有，土地等不動(dòng)產(chǎn)涉及的利益關(guān)系復(fù)雜，這可能是立法一直沒有吸收該制度的原因。但是，隨著經(jīng)濟(jì)改革的深入，經(jīng)濟(jì)交往形式多樣化，對(duì)動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行變價(jià)的執(zhí)行措施已經(jīng)不能完全適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的需要。如果債務(wù)人僅有不動(dòng)產(chǎn)沒有其他財(cái)產(chǎn)，因不動(dòng)產(chǎn)拍賣所得的價(jià)款過高，小額債權(quán)人無法通過拍賣該不動(dòng)產(chǎn)實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)，這是現(xiàn)有執(zhí)行制度的巨大缺憾。因此，我國有引入強(qiáng)制管理制度的法制土壤，強(qiáng)制管理制度的建立是非常必要的。

三、特定履行令制度及其借鑒——以美國為例

特定履行令是禁令的一種，要求合同一方當(dāng)事人履行合同所規(guī)定的義務(wù)，一般用于交付特定的財(cái)產(chǎn)或作出特定的行為，并且這種義務(wù)不可替代。特定履行可適用于個(gè)人服務(wù)的履行。美國法律對(duì)不履行義務(wù)的行為有救濟(jì)措施，即不履行時(shí)，債權(quán)人可以獲得損害賠償，但特定履行令制度，針對(duì)的就是損害賠償不足以救濟(jì)債權(quán)人取得特定財(cái)產(chǎn)的權(quán)利時(shí)適用的。最生動(dòng)的例子就是，如某演員拒不按照有效的合同進(jìn)行表演，則他可被禁止參加其他任何表演，直到他履行完這個(gè)合同為止，禁令才告解除。

隨著我國經(jīng)濟(jì)、文化事業(yè)的發(fā)展，目前這種禁令制度顯得尤其有必要。如不履行特定的義務(wù)，則禁止債務(wù)人（或合同相對(duì)方）從事相關(guān)的其他工作，這種“特定履行令”起到威懾的作用，使債務(wù)人積極履行債務(wù)，以實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利。美國的這種特色制度，英國及法國有限度的開始實(shí)行，我國也可以結(jié)合國情，適當(dāng)引入，解決“執(zhí)行難”的問題。

綜上所述，本文介紹了三個(gè)國家的三個(gè)特色制度，每種制度都是為了解決“執(zhí)行難”進(jìn)行的嘗試，強(qiáng)制管理雖然是大陸法系國家的傳統(tǒng)執(zhí)行措施，但是我國沒有引入，是相當(dāng)大的缺憾。代宣誓及特定履行令，作為一種新的威懾制度，效果非常突出。因此，在了解外國執(zhí)行制度的同時(shí)，有選擇的引入一些有益的制度，加速執(zhí)行改革，是非常必要并且迫切的。

注解：

①本文提到強(qiáng)制執(zhí)行，即指民事強(qiáng)制執(zhí)行

②劉健，《德國強(qiáng)制執(zhí)行制度淺窺》，載《中國法學(xué)》，2002年第5期

③李浩主編，《強(qiáng)制執(zhí)行法》，廈門大學(xué)出版社，2004年5月第1版，第469頁

④嚴(yán)軍興、管曉峰主編，《中外民事強(qiáng)制執(zhí)行制度比較研究》，人民出版社，2006年3月，第383頁

⑤楊榮馨主編，《強(qiáng)制執(zhí)行立法的探索與構(gòu)建——中國強(qiáng)制執(zhí)行法（試擬稿）條文與釋義》，中國人民公安大學(xué)出版社，2005年8月

⑥[日]竹下守夫著，張衛(wèi)平、劉榮軍譯，《日本民事執(zhí)行法理論與實(shí)務(wù)研究》，重慶大學(xué)出版社1994年半，第90頁

作者簡介：舒琴，女，漢族，西南交通大學(xué)法學(xué)理論專業(yè)碩士研究生，四川成都。