高管高危,如何防范職業(yè)風險

高管職業(yè)風險存在于企業(yè)設立、決策、生產(chǎn)經(jīng)營等各個環(huán)節(jié)，貫穿企業(yè)的整個生命周期以及高管的職業(yè)生涯

在很多人心目中，企業(yè)高管是一群收入高、消費高、生活品質(zhì)高、令人欣羨的光鮮階層。其實，在光鮮的背后，他們面臨著事業(yè)和生活的重負，亞健康、抑郁癥、過勞死一度成為這個群體的健康標簽。不僅如此，許多人還不知道自己作為高管所面臨的職業(yè)風險時時如影隨形。 隨著企業(yè)生存環(huán)境的日益國際化、多樣化與復雜化，企業(yè)也面臨著包括政治、法律、技術等在內(nèi)的多重風險，作為決策者和管理者的企業(yè)高管因此也負擔著企業(yè)和自身的雙重責任。我國公司法對高管規(guī)定了嚴格的義務和責任，這在賦予高管人員高收益的同時，也給予了他們更高的風險。 高管人員在公司中承擔著決策和管理職責。決策者直接掌控著公司的發(fā)展與命脈，管理者則直接決定著公司的生存與死亡。高管人員在經(jīng)營管理工作中由于自身能力、經(jīng)驗等客觀原因難免會出現(xiàn)過失行為，這種職業(yè)風險一旦發(fā)生，除了會給公司造成巨大損失外，高管人員可能會承擔遠遠高于其職業(yè)收入的賠償責任。 高管人員在決策中具有哪些職業(yè)責任，存在哪些職業(yè)風險，以及如何防范這些風險，如何既能最大程度地降低企業(yè)損失、又使得自己能夠在面臨沖擊時明哲保身，是企業(yè)高管最需要關注的問題。 高管民事責任主要是賠償損失的責任。公司法明確規(guī)定了高管人員應承擔的義務及可能面臨的民事責任風險。首先，公司高管對公司負有忠實、勤勉義務。如果高管有背離誠信、有失注意或者違反法律法規(guī)、公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，向公司承擔賠償責任就在所難免。這種情形下，“認為自己是公司控制人可以阻止公司索賠行為”的認識是錯誤的。公司怠于索賠時，股東是可以越過公司直接起訴高管人員主張賠償責任的。如此看來，這里沒有僥幸。據(jù)此，高管人員在執(zhí)行職務時要有合規(guī)、守法的意識，注意做到誠信、審慎和規(guī)范。其次，董事會決議違反法律或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事要對公司負賠償責任。為避免這一風險，董事在表決時應當嚴格審核決議的合法合規(guī)性，如有異議應當及時表明并記載于會議記錄，這樣就可以免除責任。此外，法律還規(guī)定，如下行為是命令禁止的：（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（3）違法提供擔保；（4）自我交易；（5）競業(yè)；（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）違反對公司忠實義務的其他行為。如果高管在執(zhí)業(yè)過程中有上述任一行為發(fā)生，公司可以無條件行使歸入權(quán)，即其所得收入應當歸公司所有，高管人員并不因其行為對公司不產(chǎn)生實際或明顯損失而免責。在這里，尤其要特別強調(diào)的是第（8）項，“違反對公司忠實義務的其他行為”的規(guī)定在實踐中是很大的風險空間，未明示者實為風險黑洞，值得高度關注。 相對于民事責任，高管的行政責任尤其是刑事責任則要嚴重得多。高管違法犯罪主要集中于經(jīng)濟類行為中，常見的行為包括商業(yè)賄賂、侵占公司財產(chǎn)、違法借貸和挪用、提供虛假財務會計報告、擅自發(fā)行股票或公司債券等，這涉及公司出資、投融資、上市、知識產(chǎn)權(quán)、稅收、勞資、生產(chǎn)流通、訴訟等諸多領域。另外，如果單位構(gòu)成違法犯罪的，法定代表人、參與決策的董事、經(jīng)理、財務負責人等直接負責的主管人員也應當承擔相應的行政或刑事責任。在我們處理的一起家族企業(yè)紛爭案件中，作為總經(jīng)理的弟弟臨時挪用了公司500萬用于解決公司危機，作為董事長的哥哥因?qū)ξC處理結(jié)果不滿，就以“侵占公司財產(chǎn)”為由將弟弟送入了“班房”?？梢姡L險多緣于“行之不慎”，更有“人之不合”。因此，高管執(zhí)業(yè)要對自己的行為時時檢點和自查。 高管職業(yè)風險存在于企業(yè)設立、決策、生產(chǎn)經(jīng)營等各個環(huán)節(jié)，并伴隨企業(yè)的整個生命周期以及高管的職業(yè)生涯。因此，從這個角度而言，我們說高管更是一個高危職業(yè)。 由于企業(yè)對法律風險控制不夠重視，法律制度構(gòu)建不完善，絕大多數(shù)的企業(yè)存在著嚴重的法律運行機制漏洞。不僅如此，為節(jié)約運營成本、提高利潤，企業(yè)甚至無視法律規(guī)定打起了“擦邊球”，這無疑對企業(yè)和高管人員都埋下了巨大隱患。因此，為避免因企業(yè)或高管自身違法行為導致的不利后果，高管人員應高度重視并積極防范職業(yè)風險，提高法律意識、豐富法律知識。這里需要特別說明的是，公司是自治性質(zhì)的機構(gòu)，公司章程如無違法違規(guī)之情形，則其具有“公司憲法”之屬性和地位。因此，高管人員掌握公司章程的規(guī)定很有必要，這不僅可以避免因違反公司章程而承擔不必要的責任，更可以利用公司章程的規(guī)定保護自己的權(quán)利。 綜上所述，高管人員面對專業(yè)法律問題、面臨重大決策、甚至違法行為已經(jīng)發(fā)生時，當務必審慎從事前防范與事后補救兩個方面著手，將風險及危害降低到最小。 那么，作為高管人員，除了審慎、自律、救濟之外，有沒有其他可以轉(zhuǎn)嫁職業(yè)風險的方法呢？ 近年來，伴隨著中國企業(yè)海外上市的熱潮，企業(yè)海外訴訟的風險也在加大。自2001年以來，中華網(wǎng)、網(wǎng)易、中國人壽、UT斯達康、中航油、新浪、前程無憂等多家中國公司先后在美國遭遇了集體訴訟，所涉及的訴訟費用及賠償金額巨大，無論對企業(yè)或高管來講都是一個沉重的負擔。為此，我國部分上市公司已經(jīng)開始將目光聚焦于在發(fā)達保險市場上非常暢銷的“高管責任險”。高管責任險，即“董監(jiān)事及高級管理人員責任保險(Directors Officers Liability Insurance)”，屬于職業(yè)責任保險中“過失與疏忽保險（Errors and Omissions Insurance）”的一種，是指公司董監(jiān)事及高管在履行其職務行為過程中，因其疏忽、過失、誤導性陳述或違反職責等不當行為導致公司或第三人遭受經(jīng)濟損失而應承擔經(jīng)濟賠償責任時，由保險公司按約定賠償?shù)谋ｋU。通常由公司出資，為高管人員投保。通過投保高管責任險的方式較為有效地轉(zhuǎn)移高管的職業(yè)風險，是目前發(fā)達國家上市公司普遍采用的一種做法，投保的比例也較高。有數(shù)據(jù)表明，世界各國高管責任險的保費收入估值為每年92.5億美元左右，95%以上的美國上市公司購買了高管責任險，某些行業(yè)的投保率甚至達到100%，加拿大公司的購買比例為86%，在我國香港購買比例也超過了70%。然而這一險種在我國內(nèi)地市場的投保比例則不超過2%，大多數(shù)公司目前仍持一種積極關注、謹慎購買的態(tài)度。很大一部分原因是：在國內(nèi)市場，該險種的保費厘定、責任界定仍存在一定的困難。有專家分析指出，這一險種將會成為一種能持續(xù)增長和具利潤潛力的保險產(chǎn)品，市場潛力巨大。相信隨著我國法律體系及管理機制的進一步完善，在不久的將來，高管責任險在我國內(nèi)地市場對高管職業(yè)風險的規(guī)避將會起到重要的作用。