以市場份額定壟斷將傷害互聯(lián)網(wǎng)

4月18日，中國首例互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)壟斷訴訟案在廣東省高級人民法院開庭，我作為專家證人，對主審法官說了一段話，是發(fā)自內(nèi)心的。我說：如果以市場份額確定壟斷的先例一開，將對互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)造成整體性的損害，我作為行業(yè)專家，對此深表憂慮。

說實(shí)在的，說這句話，我當(dāng)時心里想的，既不是騰訊，也不是360，而是整個產(chǎn)業(yè)。試想，如果將反壟斷法中關(guān)于市場份額超過50%的條款，作為簡單認(rèn)定互聯(lián)網(wǎng)市場壟斷或支配地位的依據(jù)，在此案中一旦形成先例，將來別人以此為根據(jù)訴新浪、百度、網(wǎng)易、阿里巴巴、攜程，甚至360，哪個跑得了？比如，如果有人說，360在安全市場上的份額超過了50%，因此就是壟斷，就是處于市場支配地位，你拿什么來反駁？我國雖是大陸法系國家，但判例的影響仍是有目共睹的。

兩個小孩子在船上打架，掄胳膊，使絆子，都屬于正常。但如果其中一個小孩子要鑿船，那就比較“二”了。在我看來，以市場份額為主論證互聯(lián)網(wǎng)壟斷，就屬于在“鑿船”，鑿互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)整體這艘大船。這艘船上不光有騰訊，還有各大平臺公司，360自己也在這船上，船要是鑿沉了，豈不大家一起受害。

證明市場支配地位，有各種各樣的方法，我堅(jiān)決反對用市場份額作為標(biāo)準(zhǔn)，是為了維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)整體利益。我認(rèn)為，市場份額作為判定壟斷的標(biāo)準(zhǔn)，主要是針對實(shí)體經(jīng)濟(jì)的，不適合于互聯(lián)網(wǎng)。

互聯(lián)網(wǎng)不同于實(shí)體經(jīng)濟(jì)一個主要特點(diǎn)，是形成平臺與應(yīng)用分離的業(yè)態(tài)。如今互聯(lián)網(wǎng)平臺大多是靠免費(fèi)吸引消費(fèi)者，一免費(fèi)就難免出現(xiàn)占有50%以上份額的企業(yè)，哪個大一點(diǎn)的平臺市場份額不超過50%？如果照搬反壟斷法中這一條，豈不把平臺這樣一種主流樣式，整體上置于法律上的不利地位；如果由此進(jìn)而判定壟斷違法，中國的互聯(lián)網(wǎng)平臺產(chǎn)業(yè)豈不大難臨頭？

正是由于看到有這種潛在的危險前景，我才在法庭上說了那番“深感憂慮”的話。當(dāng)然，將反壟斷法關(guān)于50%市場份額的條款直接延用到互聯(lián)網(wǎng)上來，與判定壟斷違法還不是一回事，但對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)不利是顯而易見的。

反壟斷法是在沒有考慮到互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)特殊性的條件下制訂的，比如在相關(guān)市場認(rèn)定和支配地位問題上，一沒有考慮到免費(fèi)，以及免費(fèi)對消費(fèi)者帶來的福利及免費(fèi)之外的利潤來源；二沒有考慮平臺自然壟斷會促進(jìn)應(yīng)用完全競爭（如Store的自然壟斷促進(jìn)APP的完全競爭）；三沒有考慮到技術(shù)瞬息萬變，毀滅式創(chuàng)新造成技術(shù)躍遷和替代；四沒有考慮技術(shù)與業(yè)務(wù)的交叉融合；五沒有考慮固定成本零成本復(fù)制對進(jìn)入的影響。在不久前北京反壟斷學(xué)術(shù)界會議上，我認(rèn)為反壟斷法需要根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)實(shí)踐，進(jìn)行新的修訂。否則，會產(chǎn)生傳統(tǒng)生產(chǎn)關(guān)系阻礙先進(jìn)生產(chǎn)力發(fā)展的問題。

今天（4月23日）凱文·凱利在北京的一席話，盡管用語不一定準(zhǔn)確，但意思值得大家深思。他說：工業(yè)化時代壟斷是不好的，是要反對的，因?yàn)闀o消費(fèi)者造成損害，而在互聯(lián)網(wǎng)時代壟斷給消費(fèi)者帶來更多更大的價值。壟斷不會是很長時間的，是易變的，是自然壟斷。企業(yè)占據(jù)支配地位，對客戶是有利的，如發(fā)明標(biāo)準(zhǔn)協(xié)議。他又說：市場份額大并不是壟斷的充分的條件，只是一個條件，最關(guān)鍵是看是不是利用這種支配地位去限制競爭。他甚至還說：由于壟斷是基于免費(fèi)的，用戶得到的服務(wù)不斷改進(jìn)，因此沒有什么好抱怨。KK是懂互聯(lián)網(wǎng)的。反壟斷，確實(shí)要考慮互聯(lián)網(wǎng)的實(shí)際。