淺析國(guó)外商法典的制定對(duì)我國(guó)的啟示

商法作為與民法、經(jīng)濟(jì)法相并列的一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén)，地位日益突出，且成為我國(guó)法律體系中不可缺少的重要組成部分.在如今法典化進(jìn)程被認(rèn)為是中國(guó)走向法治化道路的必然選擇的思潮下，考察法典化的商法和我國(guó)當(dāng)前的商事立法實(shí)踐，能夠幫助我們擺脫認(rèn)識(shí)上的局限，對(duì)我國(guó)的商事立法采取更為務(wù)實(shí)的路徑選擇。

一、各國(guó)商法典的歷史變遷

商業(yè)的發(fā)展，商事法律關(guān)系的逐漸形成是形成民商分立的主要因素，從歷史上看，商法的出現(xiàn)要比民法晚得多。早在中世紀(jì)，由于地中海沿岸商業(yè)貿(mào)易的發(fā)展，使一些地中海城市中出現(xiàn)了專(zhuān)司買(mǎi)賣(mài)的商人、商業(yè)行會(huì)，并且在行會(huì)中訂立商會(huì)自治規(guī)約和處理商人糾紛。逐步地這些自治規(guī)約世代沿用，成為了中世紀(jì)商事法，即商人習(xí)慣法，最初的商法只適用于商人這個(gè)特定的階層，具有等級(jí)法的特征，故又稱(chēng)商人法。從19世紀(jì)開(kāi)始，商法開(kāi)始了法典化進(jìn)程。伴隨著商品經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展，逐漸改稱(chēng)為以調(diào)整商事主體和商事習(xí)慣為主要對(duì)象的商法。因此，從某種意義上說(shuō)，商法是商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的產(chǎn)物，它為規(guī)范市場(chǎng)交易活動(dòng)提供了法律依據(jù)。（1）法國(guó)商法典。在拿破侖的主持下，法國(guó)于1804年頒布了民法典，于1807年頒布了商法典，標(biāo)志民商分立的正式形成。19世紀(jì)下半葉以來(lái)，法國(guó)根據(jù)其司法實(shí)踐的要求，頻繁地對(duì)原商法典加以修改并增加單行法，商法典中相應(yīng)條文也被廢止。原有條款繼續(xù)有效的僅有140條，其中只有約30 條保留了1807年的條文，大量的則是以商事單行法的形式予以補(bǔ)充、完善。正如有的學(xué)者所言：“由于發(fā)生了這種變化，嚴(yán)格地說(shuō)，現(xiàn)在的《法國(guó)商法典》只成了整個(gè)商事法規(guī)中一個(gè)通則部分。（2）德國(guó)商法典。德國(guó)商法典于1897年5月頒布，由商人的身份、公司和隱名合伙、商業(yè)賬簿、商行為、海商五編905 條組成?；仡櫟聡?guó)商法典的制定過(guò)程，1794年《普魯士普通邦法》是德國(guó)第一部含有經(jīng)整理的商法和營(yíng)業(yè)法規(guī)范的法律。它采用商法是商人的特別法這一觀念來(lái)制定規(guī)則。1861年這部法典施行，并被絕大多數(shù)德意志邦國(guó)所采納。從體系上看，德意志普通商法典是主觀主義和客觀主義標(biāo)準(zhǔn)的混合體。另外，該法典充滿了大量屬于民法的條款。這是由于商法和民法聯(lián)系緊密，且當(dāng)時(shí)的德國(guó)缺乏統(tǒng)一的民法典。（3）美國(guó)商法典。19世紀(jì)以來(lái)，美國(guó)隨著商業(yè)的發(fā)展，大量的制定法應(yīng)運(yùn)而生，19世紀(jì)末和20世紀(jì)初美國(guó)制定了一系列全國(guó)統(tǒng)一適用的商事法規(guī)。1892年成立的、由每州三名或三名以上委員組成的“全國(guó)統(tǒng)一各州法律委員會(huì)議”無(wú)疑做出了許多杰出貢獻(xiàn)。1940年，在卡爾·N·盧埃林的支持和協(xié)助下，舒納德?tīng)栒f(shuō)服了全國(guó)統(tǒng)一各州法律委員會(huì)議，使它接受了籌備制訂綜合法典的建議。1942年，舒納德?tīng)柡推渌恍┤苏鞯妹绹?guó)法學(xué)會(huì)同意，雙方作為共同主辦者。1944年12月1日，這兩個(gè)組織正式同意共同擬定一個(gè)統(tǒng)一商法典的計(jì)劃。經(jīng)修改后，于1951年9月公布了第一個(gè)正式文本，后經(jīng)1972和1978年的兩次較大的修改，趨于完善。（4）日本商法典。明治維新之前，日本長(zhǎng)期處于閉關(guān)鎖國(guó)的封建社會(huì)。日本自明治維新以來(lái)積極引進(jìn)西方法律制度，并于明治32年頒布日本商法典。日本自明治初期引進(jìn)西方資本主義公司制度后，日本經(jīng)濟(jì)得到迅速發(fā)展，其中商法典起到了重要作用?！度毡旧谭ǖ洹饭卜?編31 章689 條，日本現(xiàn)行的商法典基本承襲德國(guó)舊商法的體系和內(nèi)容由總則、公司法、商行為法、票據(jù)、海商法組成。日本商法典自施行以來(lái)，已經(jīng)過(guò)35 次修改或補(bǔ)充，成為日本大型法律中修改次數(shù)最多的法律。

二、我國(guó)制定商法典的爭(zhēng)議

（1）民商合一與民商分立。關(guān)于民法和商法的立法體例是有爭(zhēng)議的問(wèn)題。民商分立和民商合一兩種理論爭(zhēng)論，即商法的立法形式問(wèn)題的爭(zhēng)論，歸根結(jié)蒂就是商法是否可以成為一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén)。無(wú)論世界立法之發(fā)展趨勢(shì)如何，無(wú)論二者孰優(yōu)孰劣，一國(guó)究竟采取什么樣的立法體例，是由該國(guó)的歷史傳統(tǒng)及現(xiàn)實(shí)的政治、經(jīng)濟(jì)、文化條件決定的。就民法和商法的關(guān)系而言，商法適應(yīng)現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)與科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，是私法，而且是市場(chǎng)交易關(guān)系領(lǐng)域內(nèi)的私法，而民法是市場(chǎng)交易關(guān)系領(lǐng)域以外的私法，它們有著不同的調(diào)整對(duì)象和調(diào)整方法，是兩個(gè)互相獨(dú)立的法律部門(mén)。（2）法系選擇?？v觀20世紀(jì)商法的發(fā)展歷史，我們可以看到，每一個(gè)商法法系對(duì)其所適用的國(guó)家是可行的，但它本身決不是完美無(wú)缺的。每一個(gè)國(guó)家的商法都是這個(gè)國(guó)家特定文化背景的產(chǎn)物，不可能完全適用于另一個(gè)國(guó)家。由此，中國(guó)商法體系建構(gòu)的關(guān)鍵問(wèn)題在于：中國(guó)能否通過(guò)對(duì)世界商法體系的借鑒，創(chuàng)造出適合本國(guó)國(guó)情的商法體系。

三、對(duì)我國(guó)商法典制定的啟示

（1）隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化和世界大市場(chǎng)的建立，必然打破國(guó)家之間的貿(mào)易壁壘，各國(guó)商法也必然呈現(xiàn)出融合的趨勢(shì)。中國(guó)也不例外，中國(guó)商法體系的建立，必然是中國(guó)現(xiàn)實(shí)法律關(guān)系、法律理論和法律經(jīng)驗(yàn)的產(chǎn)物，必然是對(duì)國(guó)外商法理論及實(shí)踐的揚(yáng)棄。（2）商法與民法的協(xié)調(diào)問(wèn)題。如上所述，民法和商法作為私法的二元，都屬于部門(mén)法。民法作為整個(gè)私法的基礎(chǔ)，對(duì)商法始終具有指導(dǎo)作用；在法律適用和效力上，商法優(yōu)先于民法適用，民法對(duì)商法起補(bǔ)充作用，正是二者協(xié)調(diào)的表現(xiàn)。必須堅(jiān)決反對(duì)將商法與民法對(duì)立起來(lái)，割裂商法與民法聯(lián)系的觀點(diǎn)和作法。（3）從各國(guó)商法發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)中可以看到，我國(guó)商法典的制定也將走過(guò)一個(gè)漫長(zhǎng)的修改過(guò)程，以期能夠與我國(guó)社會(huì)主義的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)。