公司控制權(quán)與公司治理

王鶄峰

[摘 要]公司控制權(quán)是對(duì)公司所擁有的全部財(cái)產(chǎn)的處置權(quán)，公司控制權(quán)是公司治理理論的核心問(wèn)題。股東通過(guò)表決權(quán)聯(lián)系公司的所有與經(jīng)營(yíng)，股東也可以通過(guò)收購(gòu)實(shí)現(xiàn)對(duì)其他公司的控制和通過(guò)反收購(gòu)來(lái)防止公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移。

[關(guān)鍵詞]公司控制權(quán) 公司治理 公司控制權(quán)市場(chǎng) 公司控制權(quán)爭(zhēng)奪

一、公司控制權(quán)的內(nèi)涵

公司控制權(quán)是公司內(nèi)部相關(guān)利益主體享有的對(duì)公司運(yùn)營(yíng)的決策權(quán)和支配權(quán)。在公司中, 股東失去了其出資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán), 轉(zhuǎn)而以股權(quán)的行使來(lái)影響公司的決策。股東擁有股權(quán)或股份不同、集中或分散,就會(huì)產(chǎn)生不同的控制權(quán)和控制權(quán)組織結(jié)構(gòu)模式。

二、公司控制權(quán)下的公司治理結(jié)構(gòu)模式

1.公司治理結(jié)構(gòu)的含義

公司治理結(jié)構(gòu)是一種聯(lián)系并規(guī)范股東（財(cái)產(chǎn)所有者）、董事會(huì)、高級(jí)管理人員權(quán)利和義務(wù)分配，以及與此有關(guān)的聘選、監(jiān)督等問(wèn)題的制度框架。簡(jiǎn)單的說(shuō)，就是如何在公司內(nèi)部劃分權(quán)力。

2.公司控制權(quán)與公司治理的關(guān)系

公司控制權(quán)與公司治理密不可分。公司控制權(quán)是公司治理機(jī)制的核心和關(guān)鍵，控制權(quán)的配置是契約各個(gè)相關(guān)利益主體之間的一種博弈均衡狀態(tài)，合理配置公司控制權(quán)才能使公司治理更加完善、有效。

三、公司控制權(quán)市場(chǎng)

1.公司控制權(quán)市場(chǎng)的含義。公司控制權(quán)市場(chǎng)是一個(gè)由各個(gè)不同的管理團(tuán)隊(duì)在其中互相爭(zhēng)奪公司資源控制權(quán)的市場(chǎng)，即公司控制權(quán)的爭(zhēng)奪市場(chǎng)。它包括兩層含義：一是代理權(quán)征集，即代理權(quán)爭(zhēng)奪市場(chǎng)；二是兼并收購(gòu)，亦即接管市場(chǎng)。

2.公司控制權(quán)市場(chǎng)的基本模式。（1）市場(chǎng)導(dǎo)向型公司控制權(quán)市場(chǎng)。 這種公司控制權(quán)市場(chǎng)上的公司所有權(quán)比較分散。兩權(quán)分離比較嚴(yán)重，常常依賴高效運(yùn)行的資本市場(chǎng)來(lái)監(jiān)督和激勵(lì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者，外部市場(chǎng)在公司治理中發(fā)揮著主要的作用由于公司的部分或全部所有權(quán)為公眾所有。（2）機(jī)構(gòu)導(dǎo)向型公司控制權(quán)市場(chǎng)。機(jī)構(gòu)導(dǎo)向型公司控制權(quán)市場(chǎng)又稱為組織導(dǎo)向型公司控制權(quán)市場(chǎng)或內(nèi)部控制主導(dǎo)型公司控制權(quán)市場(chǎng)。其主要特點(diǎn)是公司的股權(quán)集中度比較高，常以內(nèi)部監(jiān)控機(jī)制為主，通過(guò)嚴(yán)密的有形組織結(jié)構(gòu)來(lái)制約企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者、法人股東和銀行在公司控制中發(fā)揮著主導(dǎo)作用，即公司治理更多地依賴于大投資者和銀行的作用，而較少依賴于完備的法律保護(hù)。（3）家族治理型公司控制權(quán)市場(chǎng)。家族治理型公司控制權(quán)市場(chǎng)建立在家族為主要控股股東的基礎(chǔ)上，在以血緣為紐帶的家族成員內(nèi)進(jìn)行權(quán)利分配、實(shí)施制衡機(jī)制。家族控制董事會(huì)，董事會(huì)聘任經(jīng)理階層。家族及其控制的經(jīng)理階層全面主導(dǎo)企業(yè)的發(fā)展。（4）內(nèi)部人控制型公司控制權(quán)市場(chǎng)。內(nèi)部人控制型公司控制權(quán)市場(chǎng)主要存在于轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)國(guó)家中。由于沒(méi)有一套良好的制度保障，經(jīng)理層利用計(jì)劃經(jīng)濟(jì)解體后留下的真空，對(duì)企業(yè)實(shí)行強(qiáng)有力的控制，在某種程度上成為實(shí)際的企業(yè)所有者。從而形成嚴(yán)重的“內(nèi)部人控制” ，在市場(chǎng)環(huán)境扭曲、未來(lái)前景不確定的情況下，被內(nèi)部人控制后的公司更多地面臨的是被“掠奪”而不是建設(shè)，更不可能是“轉(zhuǎn)移”的局面，即使公司的財(cái)務(wù)狀況嚴(yán)重下滑。但是，由于國(guó)家對(duì)投資者的保護(hù)比較薄弱，導(dǎo)致初始的所有權(quán)和控制權(quán)的變動(dòng)十分困難，從而造成公司控制權(quán)交易極不活躍的狀況。

四、公司控制權(quán)爭(zhēng)奪的主要方式——公司并購(gòu)

1.公司并購(gòu)的含義。并購(gòu)是指一個(gè)企業(yè)購(gòu)買其他企業(yè)的全部或部分資產(chǎn)或股權(quán)，從而影響、控制其他企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，其他企業(yè)保留或者消滅法人資格。

2.公司并購(gòu)的實(shí)質(zhì)。并購(gòu)的實(shí)質(zhì)是在企業(yè)控制權(quán)運(yùn)動(dòng)過(guò)程中，各權(quán)利主體依據(jù)企業(yè)產(chǎn)權(quán)作出的制度安排而進(jìn)行的一種權(quán)利讓渡行為。企業(yè)并購(gòu)的過(guò)程實(shí)質(zhì)上是企業(yè)權(quán)利主體不斷變換的過(guò)程。

3.并購(gòu)的基本分類。(1)按照行業(yè)相互關(guān)系可分為橫向并購(gòu)，縱向并購(gòu)和混合并購(gòu)。(2)按照是否取得目標(biāo)公司的同意與合作分為善意并購(gòu)和敵意收購(gòu)。(3)按照并購(gòu)后的法律狀態(tài)分為新設(shè)法人型，吸收合并型和控股型。

五、公司的反并購(gòu)措施

1.公司反并購(gòu)措施概念。目標(biāo)公司為了防止公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，為了維護(hù)股東、其他利益相關(guān)者的利益，依照法定標(biāo)準(zhǔn)對(duì)并購(gòu)者的敵意并購(gòu)行為所采取的旨在預(yù)防或阻止并購(gòu)者并購(gòu)本公司的防御行為。

2.公司反并購(gòu)措施的分類。公司反并購(gòu)措施可以分為戰(zhàn)略上和戰(zhàn)術(shù)上兩種。

(1)戰(zhàn)略上：①提高并購(gòu)人并購(gòu)和控制目標(biāo)公司的難度和成本；②降低目標(biāo)公司資產(chǎn)的價(jià)值及對(duì)并購(gòu)人的吸引力；③通過(guò)對(duì)并購(gòu)人的正面攻擊而終止或延緩并購(gòu)人并購(gòu)進(jìn)度。

(2)戰(zhàn)術(shù)上又分為預(yù)防性反并購(gòu)措施和抵制性反并購(gòu)措施。

①預(yù)防性反并購(gòu)措施有：

“毒丸”計(jì)劃。毒丸計(jì)劃，又稱股票攤薄反并購(gòu)計(jì)劃，是一種提高并購(gòu)企業(yè)并購(gòu)成本，造成目標(biāo)企業(yè)吸引力急劇降低的反收購(gòu)措施。毒丸計(jì)劃平時(shí)不會(huì)生效，只有當(dāng)企業(yè)面臨別并購(gòu)的威脅時(shí)，毒丸計(jì)劃才會(huì)啟動(dòng)。

反收購(gòu)條款。反收購(gòu)條款又可稱為“驅(qū)鯊劑”或者“豪豬條款”?！膀?qū)鯊劑”是指在收購(gòu)要約前修改公司設(shè)立章程或做其它防御準(zhǔn)備以使收購(gòu)要約更為困難的條款。而“豪豬條款”則是指在公司設(shè)立章程或內(nèi)部細(xì)則中設(shè)計(jì)防御條款，使那些沒(méi)有經(jīng)過(guò)目標(biāo)公司董事會(huì)同意的收購(gòu)企圖不可能實(shí)現(xiàn)或不具可行性。

降落傘計(jì)劃。降落傘計(jì)劃是通過(guò)企業(yè)員工的更換費(fèi)用來(lái)實(shí)現(xiàn)的。由于目標(biāo)企業(yè)被并購(gòu)后隨之而來(lái)的經(jīng)常是管理層更換和公司裁員，針對(duì)員工擔(dān)憂的問(wèn)題人們制定了降落傘計(jì)劃。

員工持股計(jì)劃。員工持股計(jì)劃是指鼓勵(lì)公司雇員購(gòu)買本公司股票，并建立員工持股信托組織的計(jì)劃。

②抵抗性反收購(gòu)措施有：白衣騎士；帕克曼式防御；焦土戰(zhàn)術(shù)。

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