從美國離婚制度看我國婚姻法的完善

吳玨

摘要美國通過無過錯(cuò)破裂離婚原則來保護(hù)當(dāng)事人的離婚自由，同時(shí)又通過在離婚制度中設(shè)立離婚衡平機(jī)制，來防止離婚自由濫用，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。這些制度的設(shè)立對于我國婚姻法的完善具有重要的借鑒意義。

關(guān)鍵詞無過錯(cuò)原則離婚登記婚姻法

目前世界各國在離婚程序上往往采取登記離婚與訴訟離婚兩種方式。相對而言，在登記離婚的過程中，由于缺乏像訴訟離婚那樣公權(quán)力的介入，女方及其未成年子女的利益往往不能得到有的保護(hù)。這種情況在我國尤為突出，為了扭轉(zhuǎn)過去極左思潮下公權(quán)力過分的干預(yù)個(gè)人私權(quán)，我國在2003年《婚姻登記條例》對夫妻辦理離婚登記的條件與審查程序做了一系列的簡化，包括廢除最令人詬病的單位開具同意離婚的證明。但是離婚程序的簡化在保護(hù)公民權(quán)利的同意，其對社會(huì)的負(fù)面影響也是顯而易見，直接導(dǎo)致了離婚率的大幅攀升。從社會(huì)學(xué)的角度來說，離婚不僅僅是夫妻關(guān)系的解除，實(shí)際上是舊家庭的解體，新家庭的重構(gòu)。家庭是整個(gè)社會(huì)的基礎(chǔ)，如果如果離婚率居高不下，就說明大量的家庭在不斷地重構(gòu)當(dāng)中，整個(gè)社會(huì)也就出于一種不穩(wěn)定的狀態(tài)。因此不對離婚自由予以適當(dāng)限制，就難以實(shí)現(xiàn)真正的社會(huì)穩(wěn)定。

同樣的問題也在美國出現(xiàn)，基于基督教將婚姻看成“神圣契約”的傳統(tǒng)觀念的影響，美國在婚姻法的現(xiàn)代化過程中長期止步不前。自上世紀(jì)60年代末70年代初開始，伴隨著美國黑人民權(quán)運(yùn)動(dòng)、嬉皮士運(yùn)動(dòng)，女性主義的興起，美國社會(huì)進(jìn)入到一個(gè)思想解放的時(shí)代，在此背景下，為了實(shí)現(xiàn)真正的人權(quán)，特別是女性的解放，打破婚姻對婦女的約束，落實(shí)離婚自由。1969年，美國加利福尼亞州首先廢除過錯(cuò)原則，在立法中明確規(guī)定，只要夫妻雙方“婚姻確實(shí)破裂”就可以判決離婚，確立了無過錯(cuò)破裂離婚原則。從此以后該原則不但為美國其他各州所認(rèn)可，也被英美法系國家普遍采納，同時(shí)也逐漸為其他法系所接受，成為各國婚姻法改革中的重要原則，我國在1980年《婚姻法》時(shí)也正式接受了這一原則，“夫妻感情確已破裂”作為判決是否離婚的唯一標(biāo)準(zhǔn)。

1 美國離婚制度

不可否認(rèn)，自從美國婚姻法適用無過錯(cuò)破裂離婚原則以來，對于人權(quán)的保護(hù)，特別是女性地位的提高，起到了積極的作用，但是也應(yīng)該看到由于離婚的過程趨于簡化，離婚率大大上升，傳統(tǒng)社會(huì)的家庭體系趨于解體。同時(shí)出現(xiàn)大量在單親家庭成長起來的后代，其性格習(xí)性的養(yǎng)成都受到了很大的負(fù)面影響，給未來社會(huì)的發(fā)展留下了巨大的隱患。

基于以上原因，美國通過在離婚登記制度中建立全面的離婚衡平機(jī)制，既要維護(hù)無過錯(cuò)離婚原則維護(hù)保障離婚自由， 避免婚姻失敗給當(dāng)事人造成的痛苦，給當(dāng)事人以重新選擇的權(quán)利，又要反對輕率離婚，減少離婚給家庭和子女的負(fù)面影響。美國開始通過在立法中設(shè)置相應(yīng)的離婚障礙來限制離婚自由，通過穩(wěn)定減少離婚率穩(wěn)定家庭，最終達(dá)到穩(wěn)定整個(gè)社會(huì)的目的。

1.1 限制無過錯(cuò)離婚原則

美國各州主要通過在現(xiàn)行無過錯(cuò)離婚法中設(shè)置離婚障礙來限制無過錯(cuò)離婚自由的濫用。離婚障礙主要包括相互同意、女性或未成年子女的特殊利益保護(hù)。總的來說，只有在夫妻雙方相互同意且沒有未成年子女的情況下才適用無過錯(cuò)離婚原則。例如俄克拉馬州為了限制無過錯(cuò)離婚原則，于2003年首先通過了《相互同意法》，明確規(guī)定：在存在未成年子女時(shí)，夫妻不能單方面宣布離婚，除非夫妻一致決定離婚，要想單方面宣布離婚只有等到子女成年以后。

除此之外美國還通過設(shè)立離婚等待期作為離婚障礙，總的來說，為了限制無過錯(cuò)原則在離婚過程中的濫用，充分保護(hù)未成年子女的利益，美國各州往往以婚姻中是否有未成年子女為標(biāo)準(zhǔn)來確定不同離婚等待期。一般情況下，在有離婚家庭有未成年子女的情況下，其離婚等待期的時(shí)間往往是最長的，甚至長達(dá)半年之久，以便夫妻雙方在慎重考慮未成年子女的利益前提下，避免一時(shí)沖動(dòng)而離婚。

1.2 設(shè)立離婚指導(dǎo)與教育制度

在司法實(shí)踐中，降低離婚率的另一個(gè)嘗試是建立離婚指導(dǎo)與教育制度。2007制定《佐治亞州離婚改革法就做了有益的嘗試。該法規(guī)定：凡是家庭存在未成年子女或妻子處于妊娠期間，如果提出離婚，必須接受涉及離婚對子女的不利影響的離婚教育課程。時(shí)間不得少于三個(gè)學(xué)時(shí)，之后還要獲得相關(guān)的書面證明，以證明該夫婦確實(shí)通過了該課程培訓(xùn)。

在紐約州的《紐約家庭關(guān)系法》也規(guī)定了了類似的內(nèi)容。只有一方在受到家庭暴力、囚禁、或者精神病威脅的情況下才可以立即提出離婚申請。在其他情況下任何一方要離婚前都必須經(jīng)過一個(gè)警告與預(yù)防期，一般情況下為一年，如果家庭中存在未成年子女則延長一年。這期間將通過夫妻雙方進(jìn)行離婚指導(dǎo)和教育課程，使得雙方冷靜下來，好好考慮下婚姻是否還有維持的可能。最大限度地避免了一時(shí)沖動(dòng)導(dǎo)致離婚的后果。如果結(jié)束后，當(dāng)事人仍然不改變離婚意愿的，便會(huì)獲得離婚判決。

2 美國離婚制度對我國的啟示

我國面臨與美國相似的社會(huì)問題。參照美國的立法經(jīng)驗(yàn)，我們可以對現(xiàn)行婚姻法作如下修改，對無過錯(cuò)離婚制度做必要的修改：

（1）在離婚時(shí)要充分考慮未成年人因素，保護(hù)未成年人利益，離婚給社會(huì)帶來的后遺癥，絕不僅僅是夫妻兩人分手那么簡單。毫無疑問，對于離婚的家庭來說，未成年子女是最大的受害者，離婚不僅僅是骨肉分離的問題，更重要的是將極大地改變其生活發(fā)展的環(huán)境，影響未成年子女的健康成長。因此如何通過立法減少未成年子女在父母離婚后的不利影響，減少環(huán)境改變對其成長的負(fù)面作用。有必要在限制夫妻單方面宣布離婚的范圍。即在一般情況下，允許夫妻一方以感情破裂為由單方面要求離婚。如果家庭中存在未成年子女，則只有在以下情形如家庭暴力或虐待虐待、遺棄家庭成員、重婚、賭博、吸毒等，才可視為夫妻感情破裂，允許無過錯(cuò)一方單方面申請離婚。否則一概不予準(zhǔn)許，除非夫妻雙方一致同意離婚。同時(shí)考慮到在未成年子女中，年齡越小越容易受到父母離婚負(fù)面影響應(yīng)該進(jìn)一步限制“協(xié)議離婚”的適用范圍當(dāng)家庭中有14周歲以下子女時(shí)，禁止“協(xié)議離婚”。如果確實(shí)存在家庭暴力或虐待虐待、遺棄家庭成員、重婚、賭博、吸毒等情況，可以通過訴訟的方式解決。

（2）規(guī)定適當(dāng)?shù)碾x婚考慮期，并在此期限中開設(shè)離婚指導(dǎo)與教育課程。規(guī)定在進(jìn)入離婚調(diào)解程序之前，必須先接受離婚指導(dǎo)與教育課程。給予雙方當(dāng)事人一定離婚考慮期。過去我國在離婚登記過程中，需要提交單位的同意離婚的證明，其弊病當(dāng)然很多，但是其客觀上也起到了離婚指導(dǎo)與教育的作用，使得很多離婚消滅于萌芽之中?，F(xiàn)在可以考慮將該職能賦予夫妻任意一方當(dāng)事人住所地的街道辦事處，通過設(shè)置適當(dāng)?shù)目紤]期，并在考慮期內(nèi)由街道辦事處組織離婚指導(dǎo)與教育課程，對夫妻雙方進(jìn)行調(diào)解培訓(xùn)，讓雙方冷靜地思考，表達(dá)自己的真實(shí)意思，以防止沖動(dòng)離婚。我國在原來的《婚姻登記管理?xiàng)l例》中規(guī)定了一個(gè)月的審批期，而在新的《婚姻登記條例》中卻規(guī)定了“當(dāng)場”辦理。規(guī)定考慮期的目的是基于離婚意思的可變性思考，給申請人一個(gè)深思熟慮的思考時(shí)間。但是考慮期不宜太長，否則不利于那些確實(shí)是真實(shí)自愿的離婚申請人?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)審查后，對符合離婚條件的，開始計(jì)算考慮期。由于美國實(shí)行的是訴訟離婚制度，其給予的考慮期勢必要與訴訟的時(shí)間相吻合，所以60天是必須的。但結(jié)合我國的實(shí)際情況，我國實(shí)行的是離婚登記，并非訴訟離婚，因此只增設(shè)15天的考慮期。15天的考慮期屆滿后，當(dāng)事人如果仍要求離婚的，經(jīng)重新提出申請，婚姻登記機(jī)關(guān)才應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予登記，發(fā)給離婚證。這樣一來，不僅可防止草率、沖動(dòng)的離婚，還可有效防止某些婚姻當(dāng)事人給予不當(dāng)目的的“假離婚”，使婚姻在比較謹(jǐn)重和理性的基礎(chǔ)上合法的解除。

（3）增加提起離婚的婚齡限制因素。現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展來看，婚姻自由是人類個(gè)性解放， 人權(quán)發(fā)展的基本方向，但是世界上沒有絕對的自由。人作為一個(gè)人，首先是自然的人，其次是一個(gè)社會(huì)的人。也就是說，無論社會(huì)如何發(fā)展，人不可能逃避對社會(huì)的責(zé)任，在可預(yù)見的將來，人類通過必須通過婚姻組成家庭來擔(dān)負(fù)養(yǎng)老育幼、教育子女的社會(huì)職能。我們通過離婚自由來保障人權(quán)，但是也決不能允許濫用離婚自由來逃避對社會(huì)責(zé)任的情況出現(xiàn)。因此在我國的婚姻法中，應(yīng)該對提起離婚增加限制性條件，在登記離婚時(shí)加入婚齡因素的考慮，即規(guī)定只有在婚姻關(guān)系存續(xù)達(dá)一定年限后，一方提出申請離婚才能獲得補(bǔ)償，其補(bǔ)償數(shù)額與婚齡成正比關(guān)系。這一期限在美國一般為一年，我國澳門地區(qū)《民法》也有1年的類似規(guī)定?？紤]到我國的實(shí)際情況，參照國外立法，可以考慮將此期限限定為六個(gè)月，即登記離婚必須結(jié)婚滿六個(gè)月以上。因?yàn)闀r(shí)間過長不利于對當(dāng)事人的保護(hù)，過短又失去了保護(hù)的意義。這樣可以有效的避免閃婚閃離一族的出現(xiàn)，防止一部分人將婚姻視為兒戲。對于未過限制期限的協(xié)議離婚，登記機(jī)關(guān)也不應(yīng)受理。

3 結(jié)語

婚姻是公民的私人權(quán)利，離婚自由更是基本人權(quán)之一，但是濫用離婚自由權(quán)利必然會(huì)對傳統(tǒng)的家庭結(jié)構(gòu)造成沖擊，進(jìn)而產(chǎn)生一系列的社會(huì)問題。這時(shí)出于穩(wěn)定社會(huì)的考慮，國家應(yīng)該在一定程度上通過立法的形式對“離婚自由”加以干預(yù)，在“離婚自由”與“社會(huì)穩(wěn)定”之間做一個(gè)適當(dāng)?shù)钠胶?，扮演一個(gè)管理者和引導(dǎo)者的角色，最大限度的降低結(jié)婚和離婚的隨意性，從而維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定。在這點(diǎn)上美國的立法經(jīng)驗(yàn)很值得我們借鑒，事實(shí)上美國的離婚率在逐年下降恰好說明了美國立法的成效。