論公司債權(quán)人對(duì)公司治理的介入

張敏

【摘要】利益相關(guān)者理論視角下，股東利益是公司的核心，債權(quán)人以其對(duì)公司的借貸資金作為特殊出資，與股東共同承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)，是公司中僅次于股東的利益相關(guān)者，應(yīng)對(duì)其加強(qiáng)保護(hù)。以利益相關(guān)者理論為視角，債權(quán)人參與公司治理有其正當(dāng)性。但債權(quán)人對(duì)公司的介入只能是適度的，而不是全面的參與。此外債券持有人與銀行債權(quán)人應(yīng)有相區(qū)別的介入路徑。

【關(guān)鍵詞】公司治理利益相關(guān)者理論公司債權(quán)人

傳統(tǒng)公司法理論主張“公司是股東的公司”，公司以追求股東利益最大化為目標(biāo)，公司的經(jīng)營(yíng)管理人員向股東負(fù)責(zé)。股東之外的債權(quán)人、消費(fèi)者、社區(qū)等與公司相關(guān)的主體不承擔(dān)公司經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)，因此無(wú)權(quán)參與公司治理。這是傳統(tǒng)公司治理模式的理論基礎(chǔ)。但公司發(fā)展至今，傳統(tǒng)公司治理模式已無(wú)法適應(yīng)當(dāng)前的需要，傳統(tǒng)的股東利益至上的格局亟需改變。公司已從原來(lái)的物質(zhì)資本占絕對(duì)統(tǒng)治地位發(fā)展到與其他資本并存的局面，公司的長(zhǎng)期發(fā)展還需依賴眾多利益相關(guān)者的和諧配合，如公司職工、債權(quán)人、消費(fèi)者、所在社區(qū)等主體為其發(fā)展提供動(dòng)力。債權(quán)人以其對(duì)公司的借款構(gòu)成對(duì)公司的特殊出資，與股東一樣承擔(dān)著投資風(fēng)險(xiǎn)。傳統(tǒng)公司法以犧牲債權(quán)人的利益為代價(jià)鼓勵(lì)投資、刺激經(jīng)濟(jì)，但公司發(fā)展至今，規(guī)模越來(lái)越大，融資越來(lái)越多，對(duì)債權(quán)人的依賴性越來(lái)越強(qiáng)，不能再像傳統(tǒng)公司法那樣過(guò)度傾向于保護(hù)股東，債權(quán)人的利益也應(yīng)獲得適度保護(hù)。

公司債權(quán)人介入公司治理的理論基礎(chǔ)

傳統(tǒng)公司法無(wú)法為債權(quán)人介入公司治理提供理論基礎(chǔ)。20世紀(jì)60年代，斯坦福研究院首次提出“利益相關(guān)者”概念，其基本含義為：利益相關(guān)者是影響企業(yè)生存的利益群體，如果沒(méi)有這些群體的支持，企業(yè)就無(wú)法良好地發(fā)展。之后，許多學(xué)者對(duì)其含義有過(guò)表述，其中最被廣泛接受的是美國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家弗里曼和歐文的表述。他們借用科斯于1937年提出的“企業(yè)契約理論”，認(rèn)為企業(yè)既然是一組契約，當(dāng)然包括管理者、雇員、供應(yīng)商、客戶及社區(qū)等之間的契約，即企業(yè)是“所有相關(guān)利益者之間的一系列多邊契約”。①現(xiàn)代公司就是通過(guò)訂立契約而形成的一個(gè)利益共同體，契約各方都向其投資，股東、債權(quán)人投入物質(zhì)資本，勞動(dòng)者投入勞動(dòng)力，管理人員投入人力資源，其他利益相關(guān)者投入相應(yīng)的資源，并共同承擔(dān)公司的風(fēng)險(xiǎn)。因此，強(qiáng)調(diào)各利益相關(guān)者的相應(yīng)權(quán)利，才能最大限度地激發(fā)他們的積極性，保證契約的平等與公正，促進(jìn)公司治理的效率。此外，卡拉克森也認(rèn)為：利益相關(guān)者在企業(yè)中投入了一些實(shí)物資本、人力資本、財(cái)務(wù)資本或一些有價(jià)值的東西，并由此而承擔(dān)了某些形式的風(fēng)險(xiǎn)。②

利益相關(guān)者參與公司治理的理論基礎(chǔ)還包括關(guān)鍵資產(chǎn)提供者理論。該理論的主要倡導(dǎo)者瑪格麗特·M·布萊爾提出，公司的出資不僅來(lái)自股東，還包括供貨商、貸款人、顧客、企業(yè)雇員的特殊投資。這些主體提供的不是物資資本，而是特殊的人力資本，這些資本與股東的投資一樣需承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。如果不保障這些利益相關(guān)者應(yīng)有份額的收益，公司將無(wú)法長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。③

綜上，以利益相關(guān)者理論為基礎(chǔ)的公司治理模式修正了傳統(tǒng)的股東利益至上的治理模式，改變了股東是唯一所有權(quán)人的公司治理邏輯，試圖通過(guò)法律制度安排確保利益相關(guān)者平等參與公司治理，加強(qiáng)利益相關(guān)者各方合作，使他們的行為都關(guān)注到提高公司治理水平上來(lái)，從而有利于公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。

公司債權(quán)人介入公司治理的法律價(jià)值

以利益相關(guān)者理論為視角，債權(quán)人參與公司治理有其正當(dāng)性。公司發(fā)展至今，借貸已成為公司發(fā)展的重要途徑。公司的生存和發(fā)展不光是股東個(gè)人之利，還牽涉到眾多的企業(yè)債券持有人及銀行。債權(quán)人把資金借給企業(yè)，就已失去對(duì)借貸資金的控制權(quán)，即便有抵押，風(fēng)險(xiǎn)也很大，無(wú)抵押的債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)甚至超過(guò)股東。從利益相關(guān)者理論出發(fā)，債權(quán)人以借貸資本為特殊出資，與股東共同承擔(dān)著風(fēng)險(xiǎn)。債權(quán)人的投資風(fēng)險(xiǎn)一方面來(lái)自股東有限責(zé)任制度，該制度將股東面臨的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給了債權(quán)人，另一方面還來(lái)自借貸發(fā)生后，股東或者經(jīng)營(yíng)者作為內(nèi)部人可以利用多種不當(dāng)手段增加公司債務(wù)、轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)，從而使得公司成為“空殼公司”，資本的信用擔(dān)保功能喪失殆盡。因此，若仍以傳統(tǒng)公司法內(nèi)外部界限為由，無(wú)視債權(quán)人的合法權(quán)益，弱化對(duì)他們的保護(hù)力度，使他們時(shí)刻處于較大的風(fēng)險(xiǎn)當(dāng)中，如何能激發(fā)他們?yōu)槠髽I(yè)提供借貸資金的積極性？公司要擴(kuò)大規(guī)模及長(zhǎng)期發(fā)展還能依靠誰(shuí)？所以，從保障資金安全、獲得收益的目標(biāo)出發(fā)，應(yīng)突破傳統(tǒng)的內(nèi)外部界限，積極鼓勵(lì)債權(quán)人介入公司治理。

有限責(zé)任制度的誕生被認(rèn)為是偉大的發(fā)明，立法者們?yōu)楣膭?lì)投資，限制投資者風(fēng)險(xiǎn)，從而鼓勵(lì)公司發(fā)展，將公司利益天平向投資者傾斜，弱化甚至無(wú)視債權(quán)人的利益保護(hù)。立法者應(yīng)借鑒利益相關(guān)者視角，從平衡公司利益角度出發(fā)，突破內(nèi)外部人的限制，允許債權(quán)人適度介入公司治理，以實(shí)現(xiàn)對(duì)其合法權(quán)益的保護(hù)目標(biāo)。

此外，對(duì)債權(quán)人介入到公司治理的制度安排更重要的意義在于能夠促進(jìn)公司利益關(guān)系和諧，踐行法的公平價(jià)值理念，從而促進(jìn)公司長(zhǎng)期良性發(fā)展。公司治理的基本價(jià)值目標(biāo)是“效率優(yōu)先、兼顧公平”，允許債權(quán)人有平等地介入到公司治理中的機(jī)會(huì)，監(jiān)督公司及股東和經(jīng)營(yíng)者，將有助于平衡股東與債權(quán)人的利益關(guān)系，完善公司治理結(jié)構(gòu)，從而實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)公平。

債權(quán)人介入公司治理的路徑

傳統(tǒng)公司法理論以債權(quán)人非公司內(nèi)部人為由，排斥債權(quán)人介入公司治理，以保障公司治理的獨(dú)立性。利益相關(guān)者理論以債權(quán)人是公司長(zhǎng)期發(fā)展所需資本的提供者為基本出發(fā)點(diǎn)，主張突破傳統(tǒng)的內(nèi)外部人界限，允許債權(quán)人參與公司治理，以降低其投資風(fēng)險(xiǎn)，保障其合法權(quán)益。若需改變傳統(tǒng)的公司治理模式，以法律制度安排債權(quán)人介入公司治理，首先需明確：在公司多種利益結(jié)構(gòu)并存的局面中，股東的利益具有最優(yōu)先性，肯定債權(quán)人等利益相關(guān)者的利益，并不意味著同時(shí)否定保護(hù)其他利益相關(guān)者的利益。改變公司治理模式建立在一個(gè)前提下：股東是公司之本，是公司的核心利益者，保護(hù)債權(quán)人等利益相關(guān)者的利益是為了公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)良好發(fā)展。從這個(gè)前提出發(fā)，債權(quán)人對(duì)公司的介入只能是適度的，而不是全面的參與。

此外債券持有人與銀行債權(quán)人應(yīng)有相區(qū)別的介入公司治理的路徑。

債券持有人的適度介入路徑。個(gè)人投資者可通過(guò)購(gòu)買公司債券成為公司債權(quán)人，公司債券的持有人是不特定的社會(huì)大眾，特點(diǎn)是人數(shù)眾多、平均數(shù)額較小，且投資購(gòu)買債券的目的通常為投資獲利，并無(wú)參與管理公司的興趣、專業(yè)能力與精力，但公司經(jīng)營(yíng)的好壞涉及到眾多人的利益。對(duì)這部分債券持有人，可借鑒許多國(guó)家的債權(quán)人會(huì)議制度和公司債信托制度，以達(dá)到保護(hù)債權(quán)人的目的。

債權(quán)人會(huì)議是公司全體債券持有人組成的意思表示機(jī)關(guān)，是法定的臨時(shí)議事機(jī)構(gòu)。作為全體公司債權(quán)人利益的代表機(jī)關(guān)，債權(quán)人會(huì)議有權(quán)決定債權(quán)人的共同利害事項(xiàng)，有權(quán)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)開(kāi)展監(jiān)督。經(jīng)營(yíng)者除對(duì)股東負(fù)責(zé)外，還需對(duì)債權(quán)人會(huì)議負(fù)責(zé)。

但是，由于公司債權(quán)人會(huì)議不直接參與到公司經(jīng)營(yíng)，難以確保公司到期還本付息，如何有效保護(hù)眾多的債券持有人的利益？可借鑒日本、香港等地的公司債信托制度。公司債信托制度，是指公司債券發(fā)行人與公司債管理公司簽訂信托契約，委托公司債管理公司作為受托人實(shí)施保護(hù)公司債券持有人利益的管理行為，如受領(lǐng)利息、債權(quán)保全等行為，受益人為公司債券持有人，債券持有人每年支付一定的信托費(fèi)用。公司債信托制度的好處在于它以專業(yè)性、高效性避免了債權(quán)人會(huì)議制度的隨意性、無(wú)序性，有利于切實(shí)保障債權(quán)人適度介入公司治理，而又不至于過(guò)度干預(yù)公司的內(nèi)部自治。

銀行債權(quán)人的適度介入路徑。銀行債權(quán)人的情況卻有所不同。當(dāng)前，銀行是公司的主要債權(quán)人，且債權(quán)的規(guī)模一般都比較大，是公司最重要的利益相關(guān)者。但我國(guó)目前的法律無(wú)支持銀行作為債權(quán)人介入公司進(jìn)行監(jiān)督和管理的規(guī)定，銀行本身也著重強(qiáng)調(diào)為公司提供金融服務(wù)，并沒(méi)有建立起對(duì)公司的監(jiān)控機(jī)制，銀行與公司聯(lián)系的基礎(chǔ)在于借款協(xié)議，而不是產(chǎn)權(quán)。此外，我國(guó)法律限制銀行作為股東持有公司的股票，使得銀行無(wú)有效途徑監(jiān)控債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)好壞，也無(wú)有效機(jī)制可充分利用銀行的專業(yè)能力幫助公司良性發(fā)展，從而導(dǎo)致銀行面對(duì)危機(jī)中的公司無(wú)計(jì)可施，不得不承擔(dān)借款無(wú)法收回的后果。因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)改變傳統(tǒng)的內(nèi)外部人界限，從制度的安排上，鼓勵(lì)銀行債權(quán)人適度介入公司的管理中，同時(shí)以銀行的專業(yè)管理能力促進(jìn)貸款公司的長(zhǎng)期良性發(fā)展。

但銀行債權(quán)人能否參與公司治理應(yīng)依據(jù)債權(quán)風(fēng)險(xiǎn)的大小來(lái)定。提供短期貸款的銀行債權(quán)人，貸款的期限不長(zhǎng)，風(fēng)險(xiǎn)不大，從維護(hù)公司的股東利益角度出發(fā)，沒(méi)必要派出代表參與到公司的治理中去，否則，對(duì)銀行來(lái)講需耗費(fèi)大量的人力和時(shí)間成本，而對(duì)公司而言，隨意允許他人介入公司會(huì)影響到正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)?？蓞⒄樟闵鶛?quán)人以債權(quán)人團(tuán)體參與公司治理的方式，主要以外部監(jiān)督為主。當(dāng)前，應(yīng)吸納那些提供長(zhǎng)期貸款的銀行債權(quán)人積極進(jìn)入公司內(nèi)部參與公司治理。他們是主要債權(quán)人，貸款的期限較長(zhǎng)，風(fēng)險(xiǎn)較大，他們有參與公司治理的內(nèi)因，還具備較強(qiáng)的信息優(yōu)勢(shì)和專業(yè)能力。他們參與公司治理在現(xiàn)階段比較可行。

（作者單位：廣西財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院）

注釋

①Freeman, Strategic management: A stakeholder approach, Boston: Pitman Press, 1984, p20.

②Clarkson,"A Stakeholder Framework for Analyzing and Evaluating Corporate Social Performance", Academy of Management Review, 1995, No.20, p92~117.

③［美］瑪格麗特·M·布萊爾：《所有權(quán)和控制—面向21世紀(jì)的公司治理探索》，張榮剛譯，北京：中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，1999年，第291頁(yè)。