特許經營信息披露制度研究

【摘要】特許經營市場尚未發(fā)展成熟，由于信息不對稱，受許人往往成為一些不法特許人非法牟利和規(guī)模擴張的工具。解決該問題的核心是信息披露制度。本文第一部分描述了特許經營信息披露制度的作用；第二部分從披露主體、時間和內容等方面詳細敘述了該制度的內容；第三部分分析了違反信息披露義務的各項法律責任；第四部分則在前文的基礎上，提出對我國信息披露制度的完善建議。

【關鍵詞】特許經營信息披露商業(yè)特許經營信息披露管理辦法

特許經營又稱加盟或合同連鎖，即以著名商店為盟主，把自己開發(fā)的產品或服務所取得的特許經營權有償地以營業(yè)合同的形式轉給經銷商，讓其在規(guī)定的時間和區(qū)域內享有該特許經營權。連鎖經營具有連鎖快速擴張的特點，它的一大優(yōu)勢就是利用有限的資金和人員，在短時間內迅速發(fā)展業(yè)務，擴大經營，占領市場。因此它具有一定公共性，這一特點決定了特許經營信息披露的程度高于一般閉鎖公司（closed company）。[1]所謂特許經營信息披露制度是指特許人就自己實際經營狀況和特許經營合同中的重要內容，在特許經營合同簽訂前，預先告知投資人的制度（與證券市場上的信息披露制度類似）。

一、特許經營信息披露制度的作用

（一）防范特許經營陷阱[2]

由于受到特許經營所帶來的規(guī)模效益的吸引，加之特許經營市場的混亂，大量企業(yè)盲目發(fā)展特許經營。有些不具備發(fā)展特許經營條件的企業(yè)，采用造假、欺詐等手段迷惑投資者，引誘投資者加盟。這就是特許經營的陷阱，而陷阱產生的原因就是特許人與投資者的信息不對稱。解決這一問題，除了事后的司法救濟途徑以外，更重要的是事前的預防，也就是消除特許經營雙方的信息不對稱。通過法律向特許人加諸強制披露信息的義務，能讓投資者在全面了解特許企業(yè)的基礎上，做出理性的投資決定。

（二）進行特許經營管理

信息披露制度要求企業(yè)對自身狀況真實、準確地向公眾展現，不得弄虛作假，否則就要承擔相應的法律責任；同時當下的企業(yè)也越來越注重企業(yè)形象的塑造，因此信息披露義務的確定，有正面督促特許人和其他相關人員（如進行審計鑒定的中介機構）自我管理和自我約束的作用。而對于特許經營的監(jiān)管機關，通過對被披露信息的管理和審查，能夠以更為便利的方式了解特許經營企業(yè)各個方面的情況，借此能夠保證特許人的質量，保護投資人的利益。

二、特許經營信息披露制度的內容

一般認為，特許經營信息披露的標準是“重要信息”。根據美國證券交易管理委員會（SEC）的定義，“重要信息”是指一個理性的投資者在做出投資決定時應予以考慮的事項。

（一）披露的主體與時間

美國聯邦貿易委員會(FTC)發(fā)布的“FTC規(guī)則”將特許人定義為:參與特許經營交易并在該交易中向對方發(fā)出要約的人，包括任何個人、群體、協會、合伙、公司或其他商業(yè)實體;特許經營中介人是指除了特許人和受許人以外的，出售或要約出售特許經營業(yè)務的、或安排出售特許經營業(yè)務的人，包括任何個人、群體、協會、合伙、公司或其他商業(yè)體，包括但不限于在提供特許經營交易的貿易展覽會所在地的組織者或促銷者和分特許人。

關于信息披露的時間，各國的規(guī)定不同。澳大利亞規(guī)定是7天;巴西規(guī)定是10天;意大利規(guī)定是15天。我國《商業(yè)特許經營管理條例》（以下簡稱《條例》）明確規(guī)定，在特許人與被特許人訂立特許經營合同之日前至少30日，特許人應以書面形式向被特許人披露法規(guī)、規(guī)章要求的信息內容。應該說，我國提前30天披露信息的規(guī)定，給予了投資人充分的考慮時間，使他們能夠在充分了解特許人整體狀況的情況下做出理性的決策。

（二）披露內容

根據我國《商業(yè)特許經營信息披露管理辦法》（以下簡稱《辦法》），特許人應當披露的內容包括以下幾項：

1.特許人及特許經營活動的基本情況。包括特許人的基本信息；從事商業(yè)特許經營活動的概況；向被特許人提供產品和服務的關聯公司的情況以及特許人或其關聯公司在過去5年內破產或申請破產情況。

2.特許人擁有經營資源的基本情況。應說明的內容包括能夠提供的注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術、經營模式及其他經營資源情況，及這些資源涉及訴訟或仲裁的情況。若上述所列經營資源的所有者是特許人的關聯公司，披露該關聯公司的基本信息，特許人同時應當說明一旦解除與該關聯公司的授權合同，如何處理該特許經營系統(tǒng)。經營資源的披露是信息披露內容的核心，尤其是知識產權的披露，由于特許經營加盟對特許人商標、專利等資源的利用，對潛在加盟者是否投資可以說具有決定性作用。

3.特許經營費用的基本情況。包括特許人及代第三方收取費用的種類、金額、標準和支付方式；保證金的收取、返還條件、返還時間和返還方式。如果要求被特許人在訂立特許經營合同前支付費用的，應當以書面形式向被特許人說明該部分費用的用途以及退還的條件、方式。

4.向被特許人提供產品、服務、設備的價格、條件等情況。包括被特許人是否必須從特許人（或其關聯公司）或指定供應商處購買產品、服務或設備及相關的價格、條件等。

5.為被特許人持續(xù)提供服務的情況。業(yè)務培訓的具體內容、提供方式和實施計劃，包括培訓地點、方式和時間長度；技術支持的具體內容。

6.對被特許人的經營活動進行指導、監(jiān)督的方式和內容。特許人對被特許人的經營活動進行指導、監(jiān)督的方式和內容，被特許人須履行的義務和不履行義務的后果。特許人對消費者投訴和賠償的責任承擔形式。

7.特許經營網點投資預算情況。投資預算可以包括下列費用：加盟費；培訓費；房地產和裝修費用；設備、辦公用品、家具等購置費；初始庫存；水、電、氣費；為取得執(zhí)照和其他政府批準所需的費用；啟動周轉資金等。同時還需披露上述費用的數據來源和估算依據。

8.中國境內被特許人的有關情況。包括現有和預計被特許人的數量、分布地域、授權范圍、有無獨家授權區(qū)域（如有，應說明預計的具體范圍）的情況；對被特許人進行經營狀況評估情況，特許人披露被特許人實際或預計的平均銷售量、成本、毛利、純利的信息。該信息的披露能讓受許人充分了解自己將面臨的競爭情況。但對經營狀況進行評估的規(guī)定，《辦法》沒有具體規(guī)定。

9.最近2年的經會計師事務所或審計事務所審計的特許人財務會計報告摘要和審計報告摘要。

10.特許人最近5年內與特許經營相關的重大訴訟和仲裁情況。重大訴訟和仲裁情況即標的額50萬元人民幣以上的訴訟和仲裁。

11.特許人及其法定代表人重大違法經營記錄情況，重大違法經營記錄。此項經營記錄指被有關行政執(zhí)法部門處以30萬元以上50萬元以下罰款的和被判處刑事責任的。

12．特許經營合同文本。即特許經營合同樣本。

以上是特許人在特許合同簽訂前必須向潛在特許人披露的信息，也就是所謂的初始信息。除此以外，作為一種后續(xù)義務，特許人還必須向被特許人披露后續(xù)信息。這是因為隨著特許經營系統(tǒng)的調整，如一些加強廣告促銷、增減產品品種等經營調整方案，必將對受許人的運營產生影響。

此外，筆者認為《辦法》所規(guī)定的披露內容尚有一些缺陷，尚有以下內容應當予以披露或完善：

1.高級管理人員的履歷，尤其是商業(yè)經歷，及其經營失敗、被解雇、商業(yè)違法等情況。這是因為高級管理人員的商業(yè)經歷，可以體現出一個企業(yè)在商業(yè)上的敏銳度和管理上的能力，這些品質能夠在很大程度上決定一個企業(yè)的成功與否；而其商業(yè)違法情況則對企業(yè)形象至關重要。特許企業(yè)的營利能力和形象如果不佳，加盟者就等于失去了本身應當具有的品牌競爭優(yōu)勢。

2.盈利預測和風險分析。[3]其之所以應當作為披露內容，原因在于中小投資者是加盟者的主力軍，而他們大多不具備對將來的盈利狀況進行準確預期以及對預見風險的能力，因此應當將此義務加諸特許人及相關專業(yè)人士。上文已經提到過，盡管《辦法》要求對受許人的經營狀況做一定評估，但具體的實施不夠詳細。盈利預測應以過去2～3年的財會報表為支撐，合乎程序要求的盈利預測只是作為投資者決策的參考，但財務報表必須真實，否則造成加盟者損失的特許人應當承擔法律責任。而風險分析則應由專業(yè)的投資咨詢公司出具，以供投資者參考。

三、違反信息披露義務的法律責任

（一）民事責任

特許人如果在信息披露文件中采取了虛假陳述、誤導或遺漏重要信息，而造成加盟者損失時應當承擔民事責任，這是毫無爭議的。

1.締約過失責任。所謂締約過失，是指在合同訂立過程中，一方因違背其因誠實信用而產生的義務，而給對方造成信賴利益上的損失，應對損失予以賠償的制度。涉及締約過失的情況一般是對初始信息披露的不準確。合同訂立的過程中存在締約過失的情形十分普遍，應當結合具體案例進行分析。例如特許人披露的信息，使受許人產生信賴利益，認為合同將成功訂立而支出特定的費用。當潛在加盟人發(fā)現信息不真實，而放棄合同訂立時，就有權利要求特許人賠償其為訂立合同所支出的費用。

2.違約責任。違約責任的承擔以存在有效的合同為前提，涉及后續(xù)披露義務的違反。若特許人在與受許人訂立特許經營合同之后，對特許經營體系或品牌營銷等事項上進行了重大調整，而未及時通知受許人，對于其所造成的損失，特許人應賠償損失，使受害人達到如合同義務履行一樣的狀態(tài)。與締約過失只以損害賠償作為責任形式不同，當事人雙方可以在合同當中約定違約金、損害賠償等多種責任形式。

3.侵權責任?！掇k法》第19條第2款規(guī)定，只要存在違反信息披露義務的事實，不論有無過錯，對被特許人遭受的經濟損失即應承擔賠償責任，這是把信息披露民事賠償責任歸入了特殊侵權責任。因此，特許經營信息披露中的不實陳述構成侵權有以下幾個要件:損害事實、不實陳述的具體行為、不實陳述和損害事實之間的因果關系。在一般的面臨違約責任(或者締約過失責任)和侵權責任競合的情況下，原告通?？筛鶕约旱呐e證情況來確定選擇提起何種訴訟更適合自己，但在違反特許經營信息披露義務的責任承擔上，多數情況下侵權責任更適于保護投資者的利益:第一，責任承擔主體的范圍更廣。承擔違約責任和締約過失責任只能是合同關系的相對人或締約人，而承擔侵權責任不僅可以要求和受許人存在合同關系的特許人承擔責任，而且還可以要求中介人、促銷者、展覽者、高級管理人員等承擔責任。第二，無須區(qū)分責任形式。特許人的信息披露義務是一個持續(xù)的過程，因此區(qū)分特許人承擔的到底是違約責任還是締約過失責任對于投資者較為繁瑣;相較之下，只要有因為特許人的不實陳述而導致的實際損失，投資者就可以要求其承擔侵權責任，因此是這對其是更為合理的責任認定方式。第三，采用侵權責任可以使投資者所主張的損害賠償范圍不受到合同的限制，而是根據實際損失要求賠償。

由于《民法通則》、《合同法》等有關民事法律對民事責任的承擔都有規(guī)定，而特許經營活動的民事責任問題應當通過民事法律來解決。因此《辦法》和《條例》對于當事人應當承擔的民事責任沒有規(guī)定。

（二）行政責任

根據《辦法》規(guī)定，特許人違反信息披露義務的，被特許人有權向商務主管部門舉報，經查實的由商務主管部門責令改正并罰款；情節(jié)嚴重的處以罰款并予以公告。《條例》也作出了類似規(guī)定。

（三）刑事責任

對刑事責任的規(guī)定同樣體現在的《辦法》和《條例》之中。違反信息披露義務情節(jié)嚴重的將需要承擔刑事責任。

四、我國特許經營信息披露制度的完善[4]

特許經營在我國起步較晚，加之當今社會科技的進步和社會的發(fā)展不斷地向法律提出挑戰(zhàn)，我國的特許經營信息披露制度著實有待完善。在第二部分內容當中，筆者已經論述了我國在信息披露內容上需要改進的地方，因此本部分僅就幾種制度的構建來提出自己的改進意見。

（一）第三方中介制度

中介制度的完善涉及兩個方面：

1.財務審計。實際上《辦法》和《條例》都已經在信息披露制度的構建中明確了會計師事務所的作用?！掇k法》規(guī)定信息披露的內容應包括“會計師事務所審計的財務報告內容和納稅等基本情況”。《條例》則明確了基本情況的披露年限為2年。由于會計師事務所的獨立地位，審計報告能夠有效而客觀地反映特許人及其直營店的各項財務指標，為投資者判斷特許人的財務經營狀況及項目的盈利狀況提供了有效依據。

2.律師審查制度。特許經營是成功經營模式的知識產權許可，因此為預防特許人的知識產權欺詐，必須對知識產權的狀況及有關事項做出審查驗證，這是財會審計無法實現的。有關知識產權的內容專業(yè)性較強，同時也較為復雜，這就為律師審查制度的建立提出了要求。但這一制度的具體實施還有待在實踐中繼續(xù)探討其可行性。

（二）“冷卻期”制度

所謂“冷卻期”是指受許人在簽訂特許經營協議或支付入門費的一段時間內可以暫時“凍結”協議的效力，冷靜地考慮是否加盟該特許經營體系，如果在此期限內考慮不加入，則其有單方面終止該協議的權利。我國已經在借鑒外國先進經驗的基礎上，引入了該制度?！稐l例》第12條規(guī)定:“特許人和被特許人應當在特許經營合同中約定，被特許人在特許經營合同訂立后一定期限內，可以單方解除合同?！比欢@條規(guī)定過于籠統(tǒng)，沒有明確期限和執(zhí)行細則，難免會在實際運用中產生問題，因此該制度的具體實施還有待將來的立法將其細化。

（三）虛假信息披露的公益救濟[5]

由于特許人和受許人信息的非對稱性，加之受許人一般對信息披露的法律制度了解不夠徹底、明確，他們始終處于弱勢地位。因此受許人在尋求法律救濟時有時也會顯得力不從心。為此，美國聯邦貿易委員會在違反信息披露義務的救濟問題上充分體現出對受許人的保護，它規(guī)定美國聯邦貿易委員會可以代表受許人在州或聯邦法院提起訴訟，要求損害賠償并有權對特許人處以相應罰款。我國可以借鑒這種做法，由特許經營的自治性組織(如中國連鎖經營協會)設立專門部門，代表受許人提起訴訟，對其實施公益救濟。這種制度的合理性在于自治性組織成員一般對相關領域有著較為深入的了解，因此此類組織的介入能夠更好地維護受許人的權益。

五、總結

一個健康發(fā)展的特許經營市場，應當具備良好的秩序。而要營造良好市場秩序，就必須確保信息披露制度的健全。作為防范特許經營風險的核心，信息披露為投資者的投資判斷提供了必要的信息，為防止欺詐，保護投資者利益起到了重要作用，也促進了企業(yè)的自律，便利了政府部門的監(jiān)管。這也就是梳理、探討和特許經營信息披露制度的價值和意義所在。同時，特許經營市場的日益繁榮和其復雜性對我國信息披露法律制度的完善提出了更高要求，我國有必要借鑒總結自身缺陷，借鑒國際先進經驗，細化已有制度，引進新的良好制度，以促進我國特許經營市場的進一步發(fā)展。

參考文獻

[1]徐科雷.特許經營法律問題研究[D].華東政法學院碩士學位論文，2004.57.

[2]王文佳.特許經營信息披露法律制度研究[D].浙江工商大學碩士學位論文，2008.21.

[3]韓強.特許經營的責任分擔和風險防范[J].法學，2002(2): 54-58.

[4]王文佳.特許經營信息披露法律制度研究[D].浙江工商大學碩士學位論文，2008.54.

[5]胡羽.特許經營法律問題研究[D].中國政法大學碩士學位論文，2005.27.

作者簡介：劉穎（1991-），女，福建省寧德市人，華東政法大學2009級本科生，研究方向：經濟法。