論我國與大陸法系國家夫妻約定財產制度的對比研究

王海廣

[摘 要]夫妻約定財產制度在大陸法系國家已經非常完善。我國的夫妻財產制度也是以其為范本制定出來的。進入21世紀，我國經濟迅速發(fā)展，夫妻之間的財產關系也日趨復雜。司法實踐中關于夫妻約定財產的案件越來越多，我國急需對該制度進行完善以滿足司法實踐的需要。通過與大陸法系國家制定的夫妻約定財產制進行比較，為完善該制度進行提出建議，以期將來頒布的民法典中該制度能夠適應司法實踐的需要。

[關鍵詞]約定夫妻財產制 大陸法系 完善

德國和法國是大陸法系國家中最早規(guī)定夫妻約定財產制度的國家，并且經過長時間的司法實踐檢驗和修改，已經趨于完善。我國通過借鑒大陸法系國家的夫妻約定財產制度，在結合我國國情的基礎上，頒布了自己的夫妻約定財產制度。本文通過對比我國與大陸法系國家的夫妻約定財產制度，希望對將來我國頒布的民法典中該能更加完善合理。

一、我國夫妻約定財產制度與大陸法系國家的對比

德國法系和法國法系是大陸法系的兩個重要分支，雖然他們同屬于一個法系，但對于夫妻約定財產制度的規(guī)定并不是完全相同，通過與兩國法律進行對比，分析我國夫妻約定財產制度目前存在的問題。

（1）訂立約定財產制的條件

大陸法系的民法典分為總則和一般規(guī)定兩個部分，關于夫妻約定財產制度，其規(guī)定婚姻雙方的財產關系可以通過契約來訂立，這就是所謂的約定財產制。但夫妻如何訂立財產契約以及訂立該契約要符合哪些要件，在民法典的一般規(guī)定部分沒有說明。民法典的總則對此規(guī)定，夫妻雙方在約定共同財產的時候，必須符合：

1.夫妻必須具有完全的民事行為能力。在德國民法典和法國民法典中法定婚齡就是成年年齡，所以夫妻雙方都有完全民事行為能力訂立財產契約。同時規(guī)定，征得監(jiān)護人的同意，限制行為能力人或無民事行為能力人也可以訂立契約。我國婚姻法中對進行約定財產的夫妻雙方應當具備的資格沒有明確規(guī)定。司法實踐中一直以夫妻雙方要有完全民事行為能力作為條件。

2.夫妻雙方沒有欺詐。大陸法系規(guī)定，夫或妻，因受欺詐與另一方簽訂了雙方的財產契約，則所訂契約無效或者可以被撤銷。我國關于雙方意思表示真實的規(guī)定，主要體現在合同法之中，訂立合同的雙方要意思表示真實，否則可能造成合同無效或者效力待定。對于夫妻約定財產制度中，該規(guī)定并沒有明確。

3.關于夫妻雙方的財產約定，其內容如果違反法律的強制性規(guī)定和社會基本的道德規(guī)范，則該約定無效。該部分我國的夫妻約定財產制度，沒有明確規(guī)定。在審判實踐中，通常適用民法總則中的公序良俗原則來判案。

（2）訂立約定財產制的時間

德國民法典和法國民法典中都明確寫明：夫妻雙方對于財產的約定可以在婚前、婚后訂立，并且婚后可以對婚前的財產約定予以撤銷或變更。而我國《婚姻法》對夫妻約定財產的時間沒有規(guī)定。

（3）夫妻約定財產制的形式

夫妻雙方訂立書面財產約定這是大陸法系國家的普遍做法，而且德國民法典要求“訂立婚姻合同必須雙方同時在場并由公證人記錄”。也就是說書面的夫妻財產約定經過公證后，才能產生法律效力。我國婚姻法關于夫妻財產約定的形式缺少公證環(huán)節(jié)。

（4）訂立約定財產制的效力

大陸法系中德國民法典規(guī)定，夫妻的書面財產約定在法院登記并公告，并且第三人事前知道該約定的，可以對第三人產生法律效力。

我國婚姻法對夫妻財產約何時產生法律效力并沒有明確規(guī)定。在司法實踐中，該約定對于夫妻雙方的效力從訂立時生效，而對于第三人，應該理解為第三人知道此財產約定的，可以對抗第三人；第三人不知道此約定的，該約定不可以對抗第三人。并且法院在適用該法條的時候，實行舉證責任倒置，由夫妻雙方證明第三人知道該財產約定的存在。

（5）約定財產制的撤銷或變更

夫妻約定財產，從本質上講是一種特殊的合同關系，所以夫妻雙方對于已經訂立的財產約定可以進行變更和撤銷。這也是大陸法系國家的普遍做法。德國民法典對變更夫妻約定財產契約從登記程序、公告程序、再到管轄法院都做了詳細規(guī)定。并且規(guī)定，該撤銷或變更的行為必須經過登記或被第三人知曉，才會對第三人產生效力，使夫妻財產約定的變更和撤銷的法律變得更加嚴密。我國現行《婚姻法》沒有關于夫妻財產約定變更或撤銷的規(guī)定，不利于司法實踐操作。

二、通過對比對我國夫妻約定財產制度進行完善

通過與大陸法系國家關于夫妻財產約定的對比，我認為應該從以下幾個方面對我國婚姻法中夫妻約定財產制定進行完善。

（1）明確規(guī)定訂立約定財產的主體要件。

1.夫妻約定財產訂立的雙方必須存在法律上的婚姻關系。夫妻以外的第三人不符合訂立該財產約定的主體要件。未婚同居、結婚后夫或妻與第三人同居期間訂立的財產契約，這些都不應該是我國婚姻法中規(guī)定的夫妻財產約定。

2.對于夫妻雙方或者一方為限制行為能力人或者無民事行為能力人，能否訂立夫妻約定財產，我國《婚姻法》沒有明確規(guī)定。我認為對此可以用合同法中無民事行為能力人、限制行為能力訂立合同的有關規(guī)定以及代理的有關規(guī)定進行完善。因為夫妻約定財產在本質上是一種特殊的合同關系，其要成立，必須滿足合同法的有關規(guī)定?！逗贤ā返谒氖邨l第一款規(guī)定：“限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡﹑智力﹑精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經過法定代理人追認。而無民事行為能力人可以由其法定代理人代理其訂立合同。由此可見，對于普通的民事合同，無民事行為能力人和限制行為能力人時有訂約的權利的，只是在形式要件上前者需要由其代理人代理，而后者需要經其代理人同意。既然《合同法》規(guī)定了無民事行為能力人和限制行為能力人訂立合同時適用代理的情形，那么夫妻訂立財產協議時，如果婚姻一方屬于無民事行為能力人獲限制行為能力人，就可以適用代理。

（2）明確夫妻財產約定的時間

鑒于大陸法系國家對于夫妻約定財產的訂立時間都做了明確規(guī)定。為完善我國《婚姻法》中的夫妻約定財產制，我國也應對此做出規(guī)定?？梢?guī)定為：夫妻財產的約定可以在婚前約定，也可在婚姻存續(xù)期間內訂立；夫妻的財產約定必須經公示或者明確告知第三人，才可以對抗第三人。

（3）夫妻約定財產制的形式和效力的完善

夫妻約定財產的形式和效力是分不開的，因為采取什么樣的形式約定夫妻財產直接關系到該約定是否具有法律效力以及法律效力的大小。夫妻之間如何約定財產，這本屬于民法上的個人隱私，應該予以保護。但由于夫妻財產關系的特殊性，這種財產關系會對與其發(fā)生民事法律關系的第三人產生影響。本著民法中的公平原則，為保護第三人，夫妻雙方要告知第三人他們的財產約定，否則該約定對第三人不產生法律效力。為保證第三人能夠知道與之發(fā)生民事法律關系的夫妻之間的財產約定，夫妻之間的財產約定應該按照法律規(guī)定的方式進行公示。從大陸法系國家對于公示的法律規(guī)定來看：以是否登記或公示作為財產契約的生效要件。第一，《德國民法典》第1410條規(guī)定：夫妻雙方必須本人同時在場，并由與該財產無關的第三人作為公證人，當場簽訂。第二，登記生效。夫妻雙方訂立好財產約定后，必須按照法定程序到登記機關進行登記，該約定才會產生法律效力。如果不進行登記，則不產生對第三人的法律效力。我國民法通則規(guī)定的公證原則是自愿進行，公證機關只對被公證的文件的形式合法性進行審查，對于實質合法性則沒有審查的義務，所以這種對于夫妻約定財產的公證不具有合法性公證的意義。而如果采取夫妻約定財產的登記制，則能很好的解決這一問題。夫妻雙方訂立財產約定后，到公證機關進行登記，登記機關予以記錄、備案。與夫妻雙方發(fā)生民事法律關系的第三人，可以到公證機關對于該約定財產進行查詢。這一方面使夫妻約定的財產狀況不向所有人公開保護夫妻財產的隱私權，另一方面，也有利于保護第三人的合法權益，第三人在與訂立財產約定的夫妻雙方或者一方發(fā)生民事法律關系時，可以提前了解夫妻之間財產狀況和關系，有利于維護個人的經濟安全和交易安全。因此，我認為我國婚姻法應明確規(guī)定：對于夫妻雙方或者一方的財產，可以對其歸屬在結婚前或者婚姻存續(xù)期間進行約定。該約定必須采用書面形式進行，采用其他形式的一律無效。夫妻雙方對于其財產進行書面約定后，對于雙方產生法律效力，但是對第三人沒有效力。只有在公證機關對該書面財產約定進行登記，公證機關進行備案后，才能產生對外效力。并且如果要使該財產約定產生對特定第三人的效力，還需事前告知該第三人知道這個財產約定的存在。所以夫妻對于財產的約定在公證機關進行備案，只是該財產約定產生對外效力的形式要件。實質要件是該約定被第三人明確知曉。

（4）增設約定夫妻財產制變更與撤銷的規(guī)定

大陸法系國家普遍規(guī)定了夫妻雙方對已經成立的約定財產契約進行變更和撤銷的程序。法國民法典對此規(guī)定的較為詳細，根據《法國民法典》第1397條的規(guī)定，對于已經成立的約定的財產契約，夫妻雙方都同意變更或者撤銷該約定的，可以變更和撤銷。但變更和撤銷時需要履行與訂立契約時相同的法律程序，才產生變更或撤銷的效力。如果一方要求變更或解除，另一方堅決反對的，有正當理由要求變更或解除的一方可以向有管轄權的法院提起訴訟，由司法裁決。夫妻之間對財產約定作任何更改或終止，須具備前述簽訂財產契約的條件，并且必須以書面寫在婚姻財產契約的原本之后，才能對抗第三人。如果以欺詐和逃避財產責任為目的的變更，撤銷夫妻財產約定的行為，均應規(guī)定為無效。我國也應對夫妻約定財產的變更和撤銷程序做出明確規(guī)定。夫妻對財產的約定從本質上是一種特殊的合同行為。合同雙方就是夫妻雙方。合同法規(guī)定，經訂立合同的雙方當事人同意可以對已經訂立的合同進行撤銷和變更。我國婚姻法可以規(guī)定夫妻約定財產在夫妻雙方同意的情況下進行變更和撤銷，并到公證機關將變更或撤銷的書面約定進行登記和備案。如果變更沒有經過登記將不可以對抗第三人。

三、結 語

大陸法系國家是民法的發(fā)源地，夫妻約定財產制度作為民法典中的重要法律，在這些國家中，尤其是德國和法國經過長時間的實踐檢驗、修改，其法律規(guī)定已經非常完善。而對于即將要制定民法典的我國，大陸法系國家的夫妻約定財產制度可以給我們很好地借鑒。

參考文獻：

[1][法]雅克.蓋斯坦，吉勒.古博著，法國民法典總論[M].陳鵬等譯.北京：法律出版社，2004.

[2]陳葦主編：《外國婚姻家庭法比較研究》，群眾出版社，2006年1月出版.

[3]陸學兵陳武：《現行夫妻財產制的完善》，載于《人民法院報》2005年8月24日第B02版《民事審判·執(zhí)行》.

[4]李欣：《對我國現行夫妻財產制的立法建議》，載于《黑龍江法制報》2005年7月21日第003版《探討·交流》.

[5]王洪：《從身份到契約》，北京：法律出版社，2009年版。

[6]裴樺：《夫妻共同財產制研究》，北京：法律出版社，2009年版。

[7[馬小花：“談婚前財產約定”，《陜西理工學院學報》，2008年第4期.