談建筑工程中風險轉移

李贏超

1建筑工程中的風險

眾所周知，由于建筑工程項目的施工周期長、施工過程和施工工藝復雜、材料和設備工具繁多、施工環(huán)境影響因素多等原因。導致了建筑業(yè)成為高風險的行業(yè)。我國的許多工程項目由于風險造成的損失是觸目驚心的，特別是在國際工程承包領域，風險常常是項目失敗的主要原因之一。

建筑工程領域的風險主要有以下方面。

(1)建筑風險。指工程建設中由于人為的或自然的原因。而影響工程建設順利完成的風險，包括設計失誤，工藝不精、原材料缺陷、施工人員傷亡、第三者財產的損毀或人身傷亡等。

(2)市場風險。我國的建筑市場發(fā)展不成熟，這就導致了突出的信用問題：業(yè)主是否能夠保證按期支付工程款，承包商是否能夠保證質量、按期完工，對于承包合同雙方當事人都是未知的，這是市場所帶來的風險。

(3)政治風險。穩(wěn)定的政治環(huán)境，會對工程建設產生有利的影響，反之，將會給市場主體帶來顧慮和阻力，加大工程建設的風險。

(4)法律風險。在當今，我國的建筑市場主體也愈發(fā)關注法律規(guī)定對其自身的影響。

建筑施工企業(yè)如何在合理低價中標的基礎上提高項目的經濟效益，關鍵的一點就是在項目管理中切實做好工程項目的風險防范，針對潛在的問題制定相應的措施力求減少損失。風險處理的手段主要有風險回避、風險自留、風險轉移三種。風險回避是指考慮到影響預定目標達成的諸多風險因素，結合決策者自身的風險偏好性和風險承受能力，從而做出的中止、放棄某種決策方案或調整、改變某種決策方案的風險處理方式。風險自留是一種由項目組織自己承擔風險損失的措施。在這里重點研究的是第三種手段：風險轉移方式。

2風險轉移的常用方式

風險轉移是指一些單位和個人為避免承擔風險損失，有意識地將損失或與損失有關的財務后果轉嫁給另外的單位或個人去承擔。在風險轉移方式中最常見的是工程保險和工程擔保。工程建設是一個充滿風險的領域，用市場機制轉移風險，有利于提高全社會的投資效益。在工程上實行建設工程擔保和保險，雖然從總體上看企業(yè)的投資會提高，但會從工程建設實施過程的更具保障得到補償，從良好的社會信用體系為企業(yè)提供的發(fā)展環(huán)境中得到補償，并且，擔保和保險機制還發(fā)揮著企業(yè)生存發(fā)展的穩(wěn)定劑作用。

3工程保險制度

3.1工程保險概述

工程保險起源于20世紀30年代的英國，第二次世界大戰(zhàn)后，英國面臨著大規(guī)模的戰(zhàn)后重建任務，在大規(guī)模重建的過程中，工程保險應運而生且得到了快速發(fā)展。以后，在國際金融組織向一些國家貸款時。為保證資金使用安全，工程保險成為貸款的必須條件，故工程保險在國際工程中得到了廣泛的應用。美、日、德、法等國法律規(guī)定：凡公共工程必須投保工程險。發(fā)達市場經濟國家很多實行政府、銀行、市場“三重強制”，即政府立法強制承包商必須有保險保障；銀行對沒有投保的項目不予貸款-競標時，沒有投保的承包商會被淘汰出局。承包商投保工程險已成為國際慣例，業(yè)主不會把一個項目交給沒有投有關工程險種的承包商來負責建造。國際咨詢工程師聯合會要(FIDIC)將其列入施工合同條款后，工程保險制度在許多國家迅速發(fā)展起來。

，我國《保險法》第二條指出：“本法所稱保險，是指投保人根據合同約定。向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產損失承擔賠償保險金責任，或者當被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡期限時承擔給付保險金責任的商業(yè)保險行為?！?/p>

建筑工程保險是承包各類以土木建筑為主體的民用、工業(yè)用和公共事業(yè)用的工程在整個建筑期間因自然災害和意外事故造成的的物質損失，以及被保險人依法應承擔的第三者人身傷亡或財產損失的民事損害賠償責任。它以各種工程項目為主要承保對象，投保人通過購買相應的保險，將因參與工程建設而面臨的風險轉移給保險公司。

3.2工程保險的作用

工程保險的作用是十分明顯的，主要表現在：第一，具有防范風險的保障作用。建筑工程項目規(guī)模較大，建設周期長，投資量巨大，與人們的生命和財產息息相關，社會影響大，潛伏在整個建設工程中的危險因素更多，建筑企業(yè)和業(yè)主擔負的風險更大。第二，有利于對建筑工程風險的監(jiān)管。在保險期內，保險管理機構要組織有關專家隨著工程的進度對安壘和質量進行檢查，要求有關當事人進行有效的控制，以避免或減少事故，并提供合理的防災防損意見，有利于防止或減少事故的發(fā)生。第三，有利于降低處理事故糾紛的協調成本，建筑工程保險合同讓可能發(fā)生事故的損失事先用合同的形式制定下來，事故處理就可以簡單規(guī)范，避免無謂的紛爭。

3.3我國發(fā)展工程保險的建議

(1)進一步修改和完善《建筑法》、《保險法》等相關法律法規(guī)，對建立完善的建筑工程保險制度給予法律制度保證。近年來，我國相繼頒布了《保險法》、《建筑法》、《合同法》、《建設工程質量管理條例》等法律、法規(guī)，為我國實行建筑工程保險制度提供了重要的法律依據，但是有關規(guī)定仍最薄弱，比如應把建筑工程一切險、安裝工程一切險和相應的質量保險列入強制性險種，這不僅有利于工程保險市場的發(fā)展，更有利于工程施工質量和安全生產管理水平的提高。參考國際通用的“FIDIC”條款，依據工程施工合同。區(qū)分工程各關系方責任，明確保險要求，進一步建立完善的工程保險合同契約關系體系，為保險公司的成功介入并實現良性循環(huán)創(chuàng)造基本的前提條件。

(2)提高投保人的風險意識與相關利益人的合作意識。提高投保人的風險意識是工程保險。

推廣的基礎，有關部門應加強宣傳力度，總結正面經驗和反面教訓，以在全社會范圍內形成一種觀念，即工程保險是關系到建設工程能否順利進行的風險保障措施。此外，工程所有人和工程承包人均對建筑工程享有可保利益，都可以成為工程保險的投保人，保費負擔應在承包合同約定列明。通常以主要風險的主要承擔者作為投保人，風險的主要承擔者的確定是根據承包方式的不同來區(qū)別的。

(3)保險公司的全方位技術準備。全面推行工程保險，保險公司需要認真深入研究切合實際的保險條款和保險方案，尋找最佳的風險管理方式和途徑，為建工企業(yè)提供專家服務，并借助中介力量更經濟地拓展市場。具體應包括以下幾方面內容。

①加強風險評估，確保良好的承保質量。

②提供風險管理技術服務。

③完善條款費率的設計，進行險種的優(yōu)化創(chuàng)新。

4工程擔保制度

4.1工程擔保概述

工程擔保起源于美國，是轉移工程風險的重要手段。工程擔保是擔保人向權利人保證，如果被擔保人無法完成其與權利人簽訂的合同中規(guī)定的應由被擔保人履行的承諾、債務或義務的話，則由擔保人代為履約，或付出其他形式的補償。

《中華人民共和國擔保法》為推行工程

擔保制度提供了法律依據。該法規(guī)定的擔保方式有五種，即保證、抵押、質押、留置和定金，其中用于工程擔保的主要是保證和定金。承包商在投標和履行合同時一般要提交三種工程擔保：投標保證擔保、預付款擔保和承包商履約擔保。

投標保證擔保是指投標單位在領取招標文件的同時，向招標人提供保證金，保證一旦中標即按招標文件的有關規(guī)定與招標人簽訂工程承包合同。未能按要求提供投標擔保的，可視為不響應招標而取消投標資格。從國外通行的做法看來，投標保證金的數額一般為投標價的2％左右。

預付款擔保是工程建設合同簽訂以后，業(yè)主給承包人一定比例的預付款，一般為合同金額的10％，但須由承包商的開戶銀行向業(yè)主出具預付款擔保。目的在于保證承包商能夠按合同規(guī)定進行施工，償還業(yè)主已支付的全部預付金額。

承包商履約擔保是保障承包商按照合同的約定履行義務所做的一種經濟承諾方式。一旦承包商在施工過程中違約或因故無法完成合同，保證擔保方可以向該承包商提供資金或其他形式的資助以便其有能力完成合同，也可以安排由新的承包商來接替原承包商以完成該項目。

4.2風險轉移的兩種常用方式的區(qū)別和聯系

4.2.1承擔的主體不同

《保險法*規(guī)定的工程保險人只能為保險公司，而工程擔保人，可以為銀行、保險公司或專業(yè)的工程擔保公司。這有著根本的不同。

4.2.2風險方式不同

工程保險合同是在投保人和保險人之間簽訂的，風險轉移給了保險人。而工程擔保最終風險承擔者仍是委托人自己。

4.2.3風險對象不同

工程保險面對多是天災，即意外事件、自然災害等。工程擔保面對的是人禍，即人為的違約責任。

4.2.4風險選擇不同

作為投保人，工程保險選擇相對較小，只要投保人愿意，一般都可以被保險。工程擔保則不同，它必須通過資信審查評估等手段選擇有資格的委托人。

4.2.5風險責任不同

根據保險法的規(guī)定，保險人賠付后是不能向投保人迫償的。而根據擔保法的規(guī)定，委托人對保證人為其向權利人支付的任何賠償，有返還給保證人的義務。

4.3工程擔保的作用

工程擔保的作用集中體現在規(guī)范市場行為、提高從業(yè)者素質上。目前，在我國工程建設市場上，市場主體履約意識薄弱，信譽觀念淡薄，行為不規(guī)范。工程擔保這個全新的經濟手段，通過建立一種。守信者得到酬償，失信者受到懲罰”的機制對建筑工程的發(fā)展起到了促進作用。

4.4我國推進工程擔保的建議

(1)對工程擔保的立法應首先確定必須提供擔保的工程項目，如政府投資工程、大型工程和重要的市政工程等。

(2)借鑒國外經驗，對建立擔保機構和市場準入做出規(guī)定，如參考美國經驗組建擔保公司和由政府部門，如財政部，保監(jiān)會等組織對擔保機構的信譽和資金實力進行審核，并開展年檢進行動態(tài)管理。

(3)引人高比例、有條件的擔保模式。我國的建筑擔保制度建設尚處于起步階段，為避免走彎路，有必要借鑒美國和歐洲的成功經驗和出現的教訓，力爭在工程擔保制度建設初期即將高比例、有條件的擔保模式引人工程擔保制度建設中，使工程擔保的業(yè)務發(fā)展形成良性循環(huán)，實實在在地保證合同的履行。

(4)加強擔保行業(yè)監(jiān)管和行業(yè)自律。擔保業(yè)是建立工程擔保制度的重要保障，但目前擔保行業(yè)發(fā)展中暴露出的問題已不容忽視，必須予以規(guī)范。否則不僅會影響社會誠信體系的整體構建，更不利于擔保業(yè)務推廣，另外，應充分認識行業(yè)現狀中的問題。采取切實有效的措施不斷提高行業(yè)的社會信譽，強化行業(yè)自律。同時制定行業(yè)發(fā)展規(guī)劃，整合行業(yè)資源，成立一批具有較強競爭能力的大型擔保企業(yè)。

5結語

工程擔保和工程保險有著根本區(qū)別，在工程實踐中，都起著為建筑工程建設保駕護航的重要作用，它們不能互相代替。目前我國建設市場的突出問題都可以歸結為信用體系不健全，而工程擔?？梢杂行У闹萍s各方的失信舉措，有利于信用機制的形成。另一方面，工程擔保在建設工程中只能承擔信用風險，而工程保險則可以承擔非故意風險。此外，從發(fā)生事故后的賠償情況看，我國目前的工程擔保保額有限，對于大項目的保障作用非常有限，而保險公司的資金實力相對雄厚，可以在保費合理情況下，提供較多的賠償。

因此，盡管工程保險和工程擔保都是風險轉移的主要手段，但在推動我國建設市場完善的作用有所不同。兩者統一于工程風險管理體制中，是解決我國建設領域一系列突出問題的重要手段。